第１２ 第 ２期卷 ２０４ 年１月 ０
京邮北大电学报 （学 社会科版） 学Ｊｎｌｕｆ ｅ ｉ … ｅｓｙ ｏｔ ｏｄａ ｌＴ ｏ ｕｉ ｔ ｓ（ｍ ｉｌｏｃｅ ｃｓｄ ｔｎ ｏａ ｒｏ ｉ ｎｕ ｉ ｒ ｆｔｓ ｎｅ ｅｍ ｎｃ Ｂ ｊ ｇ ｉＰ ｓ ａ Ｓｃｃ ｉｎ ｅ Ｅｉ ｏ ａ） Ｓ ｉ
１１ Ｖ， ． Ｎｏ ２ ｏ ． Ａ２ ｒ０ ０ｐ． １ ２
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互联网 理 治 法与 ・ 律
析浅我 国网络 服 务 商避 的风 港规则
安辉 （
京 邮电大 学 人 文 学 院 ，北 北京１ ０ ７） ０ ６ ８
要：摘避 港规风作则为络网务服商侵权任责免的责条款， 在平网衡服络商务版与 人权利的益方面发挥着 重作用 ，但
要
司在 法践实 中 却 存在诸 如如 何 确正理 避 风 港 解 则规 的 律 性法质，如 何区 避 分风港 则 中的规 “明知 ”或 “知” 网络服 应，
务是否具商有主动查义务审及如以何理解通删除程知序等法 问题 律。文章借助拟律规法 的范释诠和司法适用 的审视 ，
对上述 问题 进 行 剖 。 析
关
键词 避风： ；港明应知知； 通删除知 ；审义务 查
中 分 类图 ：Ｄ 号 ２４ ． ２ ６９ 文献 标 识 码：Ａ 文 章 号编 ：０ — １２ ０ ０２ ０１１ 一 ６ ０ ８７ ９ １２ ＂ — ０ ８Ｏ ７ ０ｒ
一
、
风避港 规 则 的 法 律 性 质
目世前 界各 国遍借 鉴 的 “ 避风港 ” 普 规 是指则网 络 服务 商 有只 在 实际 知或道者 应 当 道知用 户 的侵
活权动 ， 没却及有时采取 如移 除诸侵权 内容 或 开 断链接 等措 ，以施 制侵止权 果 后得 继续 扩以 大时才 可
能构 间接成 权侵 我 。的国 《息网 络传 权播保 护条 例》（ 信以 下 称《 》例 条对 ） 此做 出了也详细 的规 。 定
风 港避规则的 法律 质是 性指 避 风：港规 则是 免 条责款 还是 归责 条 款 结 合。国 内外 的 相 关法立， 可以得 知 ， 避风 规 港 则的 律法性质 应为免责 条 款， 网即服 络 务 商的 行 为使即 构 成侵了 ，其仍权 可 以在特 定 条 下件 责免。 仅它 为仅 网服络务 商免 提责供 了新 的抗 辩 由 ，理而 对 网络于服 务版 商 责任权 的最 终确定 仍
要需 版权 人证 网络 服务商明 的 为行符 传 合 统版 法侵 权权 构的 成件 。要 就 是也 说避风，港 没有 规定 网 络 务服 的商何种 为会构行 版权 成责任， 只而 涉是及网 络 务服 的商何种 行 为 以可逃避 法 律 责任 ，但 是 即使 网 络服商 务无满法 避足 港风规则的要 求， 也并 不 意着味它 定 一会 承担
侵权 任责，网 络 务服 仍商 旧可 借以 合助理使 、用效 时实质和性 侵权非用 途 等抗 辩 事 来 由 避逃 法律 责任 鉴 。 于 避港 风规则 是免 责 条款 ，
因此 适在 避风港规 用 时应则持坚 以下 的辑 顺序逻：首 先版 人权 据 根版权 侵 规则 权 证明络 网 务商服 行的 为 成 侵构权； 而 由后网 络服 务商自 己证明 其 合 避符 风港规 的要则 ，证求明 自不己构成 侵权 ； 后最由版
权
举人证证 网络服明 商务不 符 避风合港 要求 比如， 收其 合到 格 知 通未履行 删 义除务，或 存 其在他 明知
或应 知 情 的
二 、形“ 知 ” 或“ 知 的” 判标断准 明 应
络网务 商服侵 责任 权的认 定过错以为 归原 责 则因此 如，何 界 网定服 络务 商 “ 观过 错的 ” 为关成
主 键题 。关 问于 错过的 本 质， 学界 两种有主 ，张主即观 过错 和说 客观过错 说 主。观过 说 错的核心 义要是 ： 过 错指是行为 的主人 方观 ，面而 因应把 错与 行 为 过违 的性 区法别 来开 客 观。 错过说 的核 心 要 义是 ：过 错 和不 法行为是彼 此不可分 离 ，的因将而 二者结合 一个为 任要 件责 “，过错 ” 客观 的 是即，错过主 要 不
稿收 日期：２０ — ２ ２ ０ ９ １６
—作简者介： 安 （９ 辉７ ）１８ 一男 ，河，开封人 ，南京 邮电北大学人学院文民 商法 ０ ０２８ 级士硕究生。 研
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１ ・ ８
安
辉：浅 我 国析络服务网 商的 避港风规则
加 是害人的 观主心理状 态 ，是而加 害 人 的 为行的 违 法 质性。二 者 各 可有取之 处但 都，有 其局 限 性 。笔 者认 为应 该综 合 考相虑 关方面 的 素来 界因 定过错 的 本 质 。过 错是 种 主 一 的观东 西 ，是行 为人的 可 归责 心 理的状态 同时， 为 行人的 错过往 通往 一过定 的行 反 为映 来 出我，们 以可通过 外 的 在客观行 来为 判 断
行为 有人无过错 过或错的大 小 、种 类 。行为人 的过 错只有 外化为 违 行 为 ，法具 有才 法 律 上意义 。 的因
此 可， 得以 以下结 出论：过 错 是违法 行为 心的 基 础理和 内在驱 动 ，违 力法 为是行 错过 的外 在表 现有； 违行法 不 一定 是基 于为 过 ，错在存 过错也 必不 导 然违致法行 为 。
在
络环境 下网，虽 然 络网服 务商 的侵 行权 为在表 现 形式上 与 传统 的 错过侵 权 为行 有略 不 ，但同是 其 侵 权行 为 的本 却 是一 质 的 ：样都是 在 没 有法律 的许 的情可况 下 过， 错 侵 害 他依 人 享法有 的 民事 权 益的行 为 因。 主
此观过错 也 即成为判 断网 络服务 商承 担 侵权责 任的关 ，键我国 《 例 》条 二 十二 第条规 定的
于关 储 空存间服务 提供者免 责 的条件 之 一， 是 其 不 道知也 没 有 合 理的理 由 当 知应道服 务对 象提 供的
信息 侵他犯人 的 权 利。 这规样定 的 目的 ， 是 要 网络求服 商 务 提供 服务 时 没 主有 观过错 也， 就是 出 于善
意。条 文该 的用语 是“ 知道 与 “”有 合 理理的 应由当 道 知 不 ” ，没在而 第二十 条三明确 指 出 ，搜索 引 擎、链接 服 务提供者 “ 知或明 者 知 ”应所 链 的 接息 信 侵 权的 应， 承 当担共同侵 权任责 。 用语为 “ 知 明或 知 ” 。这 应 的 里 “知道” 理解应 “为 知明 ” “有合 理 理应 当由知道 ” 是 增加 限定了 语 当“ 不 ，不没 应 道 知” ，其 与“ 不 应 知” 义 。同因此 ， 认定 络网 服务商 的 过 错的 关键是 何 理 解如 “ 明知” “或知 应” “。 知”明 或“ ” 知 为避作 港风 规则的 判断 准 标，以此来 判 用 网断服络务商 对互联 网 上的权信 息侵或活 应
动 否是“ 明 ” 知及以 在获 得 有关事 实情 况之后 是 否 可 看 出以显 明 权 侵 行为 存的 。这在里 “的 知明”
应理 解为 服务 商该已 经 实知确道 ，即 主观上 实在际意识 到侵 行 为权的 存 在，司在法 实 践中 ， “ 明知 ” 的认 定 准 至标 可少 通 以收 过权到 人利 有 确证据 的 警 告 或有效通 知书来 定 认有 ，关 明“ ”知的诉 讼证 据多体 为 现被告 自对己主 意观 的表述思，如 知 道 侵 内权容 。 比相下 ，判 之 断“应知 ”状 态却 要 杂复 得 。“多 应 知 ” 指是的 网络 在服 务所商提供 的 内容 属 于 侵 权 品这作个 客 观情 况非 明 常显 的情 况 下，网络 服 商务 作
一为 个“ 性理 人”应 该知 而没晓有 知 晓情的 形 。这 就 也 类似 于美国法 上 的 红 标 准旗 。红旗 标 作 准 避为 风规港则 例外 判 的标 断准，是指 当侵 权 事实像 一 面鲜亮 的 红 旗在 告被 前面 公然飘 扬并， 一 且 般理 人 性可都以 “ 显 易而 ” 一见 了目然 ，“” ，被而 却告 视仍而 不见 。 “ 知 ”包含 两层 义含： 是一 络 网 务服 商 从应 相 的事关实 情 和 中况够 判能 断 出人他侵 权行 的为 存 ；在二 是在 网 中络存在 能够从 中 显 推明 出 人 侵他权
行 的为 事或情实 况 在 存鉴 ；此 于判 ， 红断旗标 准 必须综 合 考 主 虑客 两观 方面 因 ，素 通过考 察 络 网服 务 商 对 有 关 信和 事息实的
知悉状态来 判 断网 络 务 商 服 否是 知悉 了“ 红 旗” 的存 在， 据 客根 标 观来 判 准 断
相关 事和实 息信 是否 够 构能成“ 旗 红” 即， 络 服 网商是务 否 看侵权出 为行 显明存 要在依 据 一 般人在 同相 情 况下是 可 否认识以 侵到 权行 的 为明存 显在为标准 。 换话 句说 “ 旗 ”， 存的在 须 必达 到 需 要不网 服 红络
务商主 动进 行 调查 仅仅，通过 一 人般的合理 析分就可 以定 确权侵 信息 在存的程 度。 通 过 以上 论并 结证 《 条例合 》中“ 风 规港 ”则 相的 条 关 ，文可 得 以在出 以下 几 情 种况 网络下 服 避 务商不 免 责： ）（网络 服务 商如 果对 传所输的 信 进行 了积 息 极控制的或影 响（１ 例 如编辑 和修 改 ）等， 那 么表 明他就本 身 对 信该息的 容内是明 知 的； （） 网络 服务 商 应 该按 照法律 规定 的 式 来 处方理侵 性 权信 ２ 息 ， 不 得 反其违 法定的 务 （义如及 时履 通行 知一 除程序 ） ３网络 务服商 如 果已 知侵权 信息 存在的 ，删 ；（）
那 就么应 该采 取 措施 行进处 理而，不 能 听 之 之任， 放任 害损结 果 的发 生或 者 导 致损 害结 果 扩的 大； ）（ 网路服务 在 商偿有 无和 偿的情 况 所下应承 担 的 义务 不同 如果，网络 服 商 务 提 供的是 收 费务 服那， ４么 就应 承该担更 的注意高 义 。
务同时 ，明
和知应 的知判断 准 标 还需要在 法 司 践 中实 以加 澄清。在 民事 侵 权 案 中件，明知 或 者 知应
的判断 标准通 常是 “性理人 ”， 是 这 一根 个据 司法 经 验生和 实活践 的结 总而虚拟 出 来标的 准， 但是数 字
技术 相对 来 说 还较新 比 颖各，种 务服 式模 在还 不断 的创新 之 中因此， 何为 明 或知 应者知 需 还要经 的
验累积
。在
涉及网 络 服 务供提 者的 过错 判断 上 ，司 法 实务中 需 要做 的 是：遵 循 述上准 则 ，结 合 案件 的具
体况情 。 “一十大 唱片公 诉 雅司虎 案 的” 判 很决好 证 明地 了上 以观的 点， 法院 认为既 原然告 已经 被 向告 发．
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北京电大学学邮 （报 社科会 学）版
２１ ０
年第 ０期２
函
告 其知 权侵事 的实 存 在含、 涉有 案 歌 曲的 音 乐专 辑 及演 唱者 的 名 ，称同时提 供 涉了案歌 曲 的 具体 Ｕ Ｌ地址 各一 作 为个示例 被 ，告 为专业作 的 网 路储 存空 服务间提 供 ，商 然必意识 到 些 歌这曲可 能 是 侵 Ｒ权作
品 ，而 根据且原 的告通知，被 告 应知 其网 站音 乐搜 引索 服擎
务 产生 的搜 结 索果中 含 侵有犯 原告 音制作 录权者的 内 ，容于由被 懈 告怠于 行使 删 除与 涉 歌 案有 关 曲的 他其侵权 链 接 的义务 放， 涉任 案侵权
结果 发的 ，生 其观 上主有具 过错，属 在 于知 晓人 直 接他 权 侵行 为的情 况下 ，为其提 供了 实性 帮 助质的 间接
权 侵为 ，行应 当承相应担 侵权的责任 。
三
、 通知 删除 程序 《
条例 》参考 国通行 际法做， 立 建处了侵 权理 纠纷 的通 删 除知便简 序 程其规。定 的通 知删 除 序包程 括
个 方三面 一是：网络服 商务收到 版 人权 格合的通 知后， 必 立须即 链断或 删 除 被 侵 内容 权，同将 时该
侵权 知通送 给上转 载该内 的 容网络用户 ；二 如足 网络 果用 户向 网络 服务商 发 出反通 知，主张 其并 未 侵
权 并要求恢复 被删 除或断 开的 容 ，内网 络服务商 即 可恢 复该 内 容三； 在是网 络服 务 商根 反 据通 知恢复 被了 除删 内容后的 ， 权利 不人能再向 络网 务 商服发 出要 求其 删 同除样 内容的通 知 只 能， 通 司法 程 过序 来 决解 。通 知除删序 程很好地平 衡网络了服 务商 、 络网 用 户和 版 人权三 方 之间平 的衡， 而通知 反和 通程知不但序为版 人权提 供了尽快制 止 网 络 侵权 材料 快捷 且 之 异常廉 价救 济 途径的，而且 也 普为 通网
用户络申辩 和 恢 复法信 合息供 提了会机 ，止 版权防人滥 用侵 权 通知 ，防止 络网 服 商务过度 删除合 法 信息 ， 有效
护 维了费者 的消合 法权益 通和 信由自。但 在是 法 司践 中实却 存 在以下几个 方面 的问题 。
１权 ．人 利通知是 的否是 明证网络 务 商服 知晓侵其权内 容唯的一途
在 径这里 先首要 澄清在 需我国 目 前的 法实 司践 中 ，一 些 院对法 “知 除 一” 程序 的认识 存 在 的 误 通 删区 。 这出表突 现法在院在 认 定络 网服 务商 权侵 成 立的 据依时 ， 要权 利求 人 出示 向 曾网络服务 商发 过 通 知出 证的 。该认 识据 是没 法有律 依据 的 。“知 一 ”除 程序的 目在 于解的决 ｝定 网 络服 务 主商观 过错 通删 人 的问 。题法律 将 网络服务 商收 符合到 法要 件定 通的 书知 作 为认定其 晓侵 知 内权 容的依 据 ， 网络 而务
服也商当然 可以信 通赖知 内容 真的性实 。 如 网络果服 商务“ 明知 ” 侵 权容内 ，方比 说自 己 将侵权 内放容 在 置服务 传播器 权， 人利根 本无 须 向 发 其通出知就 可以 诉起其 侵 权 即。使 权利 向人网 服络 商务发 出 了 通
，知 网而服务络 商也
据 此 删 了除关 的相 权 侵息 信由， 于其主 观 上 “ 明 故知 ”犯仍 应承 侵担权 责任 。 此 ，权因利人 通知 ，只的 证是明网络 服商务知晓其侵 权内 的容一种途 ，径 而唯非一途 径 。
２ ．何为 合 的 通 知 格
权利人 的
权 通侵知是用 来 明网络服务 商 证“ 道 知” 侵 权行为 发 的重要 生 途径。 网在络 服 商事务先 不知 权行侵 为 生的情发 下 况， 其 接到权利人 通 后足 否删 除知权 侵 信息 决定了 网络服务 商 能否 用适“ 避 风 港 ”原则。 此何 为合因 格 的 知通 是司法 实践 ，的一中个 需 要讨 探的问 题
《。条 例 》 第 明确规定 了权１利 通 人 书应知当包 含的内容： 权利人的姓 名（称 ）４条 名 、联系方 和式
地址；要 求 除或删 者断链接开 的 侵作权品 表、 演、 录音 录像 制 品 名 的称和 网络 地址 构； 成 侵 权初 步证的 ． 明 料材 该条对。 为何“ 构成 侵权的初 步 证 明料材 没 有” 详 细 规的定 但，依 证 据据 的原 理 法所，谓初 步 证据 是 原指告 提 出的证 已经据足 够 分 充使， 得举 责 证任 移转 被至告 来提供 反 驳 证据。 由此 可见 版，权
人为 了出侵发权知 通， 不却不得备准 相于诉讼程当度证据材料的 ，括包权属据和证权侵证据由于许 。多
网 服务络 所涉 商及 侵的权文 件 数量 庞 ，对大此 一一 证 会举进 一 步 加 重版 人权 负担。 不 仅如 ，举此证 程过所 然产 生 的费必用增加 和间拖时 延， 使得避风 港作为解决 络网纠 便纷 捷通 的道义 意失丧殆 尽。
除之外此 在 ，法司 践 实中，法 院 对其他 款项的 认识 也 存 在 议争。“ 十 大 一唱片公 司 雅诉 案虎 ”
和 “泛亚诉百度 案”两个 例很案 好地体现 上了述问 题 。 “ 十一大 片公 唱司 雅虎诉 案”中 ，权利人 的 通知 列书举了 ３ 演唱者 以及４ ４ ８名张辑 专 的称 ，名提供 了 １ ６歌首曲 的 体 Ｕ Ｌ具地 址 一各 作个为示 例 ，要 求 删除与 上述演 唱 和 专辑者 有关的所 有 侵权 链接 。 ３ Ｒ
而雅
虎 虽然据根通 书知中提 供 的 Ｌ地 址 断 Ｕ 开了指向网 址 链 的 接但 ， 对没于 有 附具体 ＵＬ地 址 的 歌 Ｒ
・Ｒ
２
・ ０
安
辉
： 析浅 我国络服网 务商避的港风则
规
曲， 却有 断开 没接 。尽链管 片公 唱司次 致多函雅 虎 ， 知告 不仅 要 删 其除 知通 书 提供中的 Ｕ地 Ｌ址，还 Ｒ应 删 除涉及该通 所 提知 及的 全部 曲歌 所 有的 链接结 果 。但 虎雅 坚却 持 为 认其 有 删 除 通 只知 书中 确 明
列 明的 Ｕ 地Ｌ 址的义务 。 后 最 院 法判决的指 ：既然出原 告 已经 向被 发告函 告知 其侵 事 实权 存 的在、含 有 Ｒ 涉歌案曲 的音 专乐 及辑 演者 的唱 名 称，同提 供 时了涉案 歌 曲具的体 Ｕ Ｌ 地 各 址个一作 为 示 例 ，被 告 作 为Ｒ 业专的 网路 存 空储问 服务提 供商 ，必 然 意识到 些这 歌 曲 可 能是 侵 权 作品， 而 根且 原据告 的 通知 ，被 告应 知其 网 音乐 搜站 引索 服 务产擎 生 的搜 结索 果中含有 侵 犯 告原录音 制 作 者 权 的 内容， 由于被 告懈
怠行于使删 除 涉与 歌案曲有 的其关 他 权 链侵 接的义 务，放 任涉案 侵 权 结果 的 生发 其，主 上具观有 过 ，错
于属在知 晓 他人 直侵 接 行为 的情 况 权下，为其 提 供实了 质 帮性 的助 间 侵接权 行 为， 应 承 当相 担 应的 侵权
任 责。
在 而 “诉 亚百度案 ” ，权 利人 中在通 知中仅 提 供了 曲名 歌称 ，却没 有同时 提供歌手 姓名 和专 辑 泛 名 称 而仅 ，凭歌 曲名称很 难 准认 确定权 利人享 有 权利 作的 。品因为 不同 歌 曲 相有 同名 称 的情 况很 多 ， 更何 况还存 其在 他 音 文频件 可有 能相 名同称 的 情 ，根据况 前目 搜的索 引 擎 技术 ， 不能直 接 根据音 频
容内 来识 别 音该 文频件 而，只能根 据 音 频 文 件 的 边 周说明信 息来 识别音 频 文件 。此因， 在 利权 人 不同 时 供歌 手姓提 名 专辑和名 称情况的下 不，能 认为 百 提度供 的通知 为 合格 的 通 知 并 据 ，通此 知来 准确 别识
网 络中侵的权音 乐 断 并对开 其的 接链 。
过 通上 述分 析 以得可知 ， 在司 法 实践中 不 机能械 地理解 和 认定 “ 知 ” 书通， 各 当事方 应人 从维 护
各 自权 益的角 度出 发， 合理运 用 此程 序 ， 使 成之 为 权 的维工 具 ，而 非侵 权的依 据 为 。了充分 体 避 现风港 提高 络 纠网 解纷决 效 率 和 对络 服 务网商 提 供附 加 保 护 的的 目，应 当 侵 对 通 权知 的内 容做 出 活 的要求灵。不 能 仅仅局 限 于 其 式 形要 是 否件 满足 《 例》 的 要求，还 要 看 否是己 经 合 理 地 得 被使 通 条知
的网
络 务服 商能 知够道 找 到 所 指并 称的侵 权 内容 。所 ，侵以 通 知权 不 需 要提 供任 何 侵 权 证 材 据料 ，
需只 要“ 名被 侵权 作 品”的和 明“要 求删除 或 断 开的 侵 权内 容 即 ” ；如 果 众 多 可网 被 站一同 个 指 指
站网 侵权 侵，权 知通 供提 代 性 表的 品 目作 录即 ；侵 可 通
权知 需不 要 包括 具体 网 络地 ，址但却 要 提求 供 足 以 网络 使务 商 合 理 服寻找 侵 权 内容到 线 索的 。同时 借鉴 美国在通 知程 序 中 的代 理 人制 度 ，在 机
构部 内 立 专 设 门人的员 负 责 受 接指 称侵 权 的 知 ，为通在 涉 及 通知 等 著 作权侵 权 实 务中最 大 限 度地 减
少法 律 风
险， 还 进 一应步完 善 通 书知所 包含 的 内容 应， 借鉴 ＤＡ对 一 些 瑕 疵 通 做知出 的规 定 ： 对 Ｍ
Ｃ于主要 内 不容 整完 的通知 不 为作证 据 用使 对 ； 内容 于完全 虚 假的 通知，通 知 方应 赔当偿 用 户 和网 络务 服 商其 因虚 假陈 述 所遭受的损 失 ，情 节 重 者严 伪以 证 罪论处 ；对 于次要 内容不 完 的整 通知 ，网络 服 务 提 供商 有务 义使其 完 善 ，否则 能不 受享责 任 限制，但 该 通知 仍 然 证有 据效 ，力 络网服 提务 供商 则构 成主 观 上的 故 侵 权意 。
３ 合． 格知通的 法律 效 果
《
例 条 》 第２ 定规 ，络 搜索 网 务 商服 到收权 利 通 知 后人 根 ， 据本条 例规 定 断 开 侵权链 的 ，接 不３条承 赔偿担责任 。因 此如 网果 服务 商 收络权到利 人 符 合 １第 定规的 格合通 知并， 按且 照 ｌ第 定规 立 ４ 条５条 即 开断侵权 链 接并， 转通 送或知 公 ，网络 告服 商务没 主 有过 错 ，其不 承观 侵担权责任 。
４ ．不 合 格 知 的 通 律法效 果
合不 格的权通 知 侵判 断在 风港避 的责 免要件 是 予不考虑 ， 但对于 本身 符不 避 风港合 网的 服络 务 商，
即
使收 其到 合了格 通 知 ，的 可仍 以其主 观 错 情 况 过来在 判断其 侵 权 任责。 就也 说是不 合 格的侵 权 通
知不 导会致合格 的络服网务 商 过（ 错 ）法无 享受避 风港 不，合格 的 网 服络务 商 （ 过错 也不 ）能 以 侵 无
有权 通 的知瑕 疵来间接获 得 避港风保 护 此以 避逃 侵 权责 任 。
四 、 风避 规港则 下 网 络 服 务 商的 义务
侵权 任 是对责 违反法定 义务 的 律法 后 果 因，此 在 要 求络网服 务 商 承 担 侵 权 任责之 前， 必 须事 先
法 在律上为 网 服务 商络设定 适的当义务 。也就 是说 必须 在立 中 法明文规定 络网商 的相 关义务 ， 并对每
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北京
电邮大学报 （ 学社会科学）版
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０ １年第 ０２ 期
义
务做 详 规细 定由。于例对 条络 网服 商 务虽 然规定 了 不其负 有 主动审 查 的 义 务但 ，该法 律 义务 规定
较的为 笼 ，统不能 当地恰 指 导司法践 ，实此 因
在 给 络网 服务商 没定 义务 时必须综 合考 虑 服 务境 的特殊环 性 和 复性 杂、术技 的可能性 网、服络务 商服 务 的 对象 等 多 诸客 观素因， 不既 能 让 其在损 害 发生面 前 袖
旁手观 ，不又能对网 服务络课 商以超 其实出 能际力 的务义； 要 提既 鼓励 倡网服络 商 务发挥 观 能主动 性，
预 和减防少 络侵权 、违网法 行为的 发生；又要 避 免侵 犯 宪法保 障 信通 自和秘 由 密以 保及护个 人 隐私 权 的 定规 综上。 所述 笔者认 ，对 为网络 务商服设 定 义的务应 限 定在以 范 下围 。内
１ ． 接入网络 服 务 披 露 商接 侵直人权 信 的息的义务 权 人和 网络利服 务之商 达成 问平的 衡是 网络为 服务商 提 了有供 条件的 避 风港，但 是 作条为 件 网
络 服，商 务也要为 权利人提供 直接侵权 人的信 息， 便权 以人直 利追究接 其侵 责任权。
《例条 》 第 １ ４规条定 的 知和“ 删 ”规除则 只是适 用 于 “信 供存息储 空间 者或提 供搜索 、链 接 通
提务服 的 络 服网务提供者 ” 。也就是说该 则不 适规用 接于服入 务商 即，使 权利 发人现某 特定 一侵权 人正的 利 在用人 接务商服 供 的提入接服 务 行侵进权 活 ，动无也 向权接 入服务商 发出通 。知 样 在同 ＤＡ、《Ｍ Ｃ欧
盟电商务子指令 以及》最 高 院的司 解法释 都 没 规有 定 版权 可 人就 侵 权以事 实 接 人 向服务 商 发通出知 ，
以 及络网入接 务服商在 到收 知后通有暂 时 中 向侵权止者提 接人供服务 的义 务。 是但，随 着Ｐ Ｐ技 的术展 ，将 “ 发知一 ２通删除 ” 程仅序 适 于提供用信息 平台 信息和定位 服 的务网 络 服 务商 会版对人权的 益利成造 严影重响 。根 Ｐ据 技 术Ｐ的 理原， 网用络 通 过 Ｐ 户Ｐ软件 传 文件播只 需 ２２ 要借助 网接入络 务服，无 须借 助络 内容 服 务 ，其网可 以 直接 与 其 他用 进户行文 件 交 换 。在 实 中现 该， 件软主 用 于个人要 用户之间交换 分和 其 硬享 中盘存储的 影电、 歌 曲、电 子版 书籍和 件 软等。 它导 致 的 直接 果是后广大用 户不愿 意 再购 买正版 影 和电音乐 唱片， 而是通 过 Ｐ软Ｐ 相互 件交换相 关信 。用息 户 使２该用软 交件换 版的 权可能存 在侵犯 权版 行 的为 但， 由该 于 件软虽 可 能成 为然 侵 犯版权 工的具 它，也 能可用 于被合法 地交 换信息， 软该 具有件 “尼索案 ”所 立 确的 “ 实 质性 非侵用权途 ” ，版权人很 难追究
ＰＰ
开者 的发权 侵责 ，如果 网络接任 入
服务提 者供 不又 有 向版负权 人披露 权人侵 份信息 身的义务， 则版
２权 人就无法 追究 何人任的侵 行权为 导，版致 人 的利权受益到极 大的损 害 。 因 ，考此虑 到ＰＰ软件迅 速发 ，展过通该 软件 交 换享 版有权 作 品可的 能 为 未成来 络 环境 中最网主 ２ 要 侵 权的段手。笔者 建议 目前将的 “ 知 ”程 序 适 于接用 入网 络服 务商 ， 要其 接求 到 权 版人 的 知通时 通 采 取 施制措止侵权 行 为 并 ，应利权人 的要 求披露 权侵 人的真 实身 份 。
．协助 ２查 的调务
义协助
查调 义包务含 层 两含义：一 是 积 协极 助 司法、行 政 关机 及权 利人 找寻直 侵接权 人 ，尽 能 可提
直 供接权侵人 身的 资份料 、 讯通 资等料相关 材料 ，便以及 时找 到直 侵 权接 人； 二 是 发 在生侵 权或违 法 为后 ，行及时收集保 存争 议 的 息 资信 ，并 在 料司法、行 政 法 执机 关 要 求 的下，向其 提供 所 收 集的被与
诉权 侵行为 关证相据。 但是 《例条 》 第 ３１关条 网于络 务提 供商协 助调查服 义务的 规 中定 ， 规 定 仅 了络 网服务 商 著作向权 行 政管理 部提 供门“ 信息法的义 务 的义 务 ”，权 而利人 却 无法 要求 网 络服务商 向 己自供 提 侵人权的 非
相关
信 。可是息著 作 侵权权 案件 中认 在定 接直侵 人 权权 时侵，需 要网络 服 商务 供 其提 册 注 资料 侵及权
行 为记 录 ，的 网而络 服商往务 往客户 以资 料是商 秘 业和 保密护 隐 私 为 由权， 绝拒权 利 或 其 授权 的人 人供 ，提这 际实上限制 权利 了维 权 的途 径 人打，破 了网络 服务 与著 商作权 人 间之利的 益平 衡 。 此因，可
借
鉴美国 Ｄ Ｃ中的 “ＭＡ 人证传 票 规” 则 在， 权 利 或人其 授 的权人 足满一 定要 求（ 知 侵权 事实 的 存 通在
） 的 前 下 ，提可向 法 申请院 ， 要 网求络 服 商 务 向己提自供其 服务 对象 资料 和侵 权 行为 记 录这。样 也 能使 “协 助调 义查务” 的规 定同 “ ． 知通删除 ” 则合规 地理衔接 起 。来
．３确明 规定防止 同一侵权 作 反 品复传上 义务的
基客 于条观 件的限制 ，网络 服务商 无法 对 海量 的版权 题问进 行 审查 ，但 是 果如网 络服 商 收到务 权利 的侵人权通 知其， 有 义采务 相应 取的施措 删除侵 权 信息 ，并 防止 侵 信 息 权再次 传 。上随 技着 术的不
断
发展 ，使网络服务商得履行义此务为成可 ，能比如从２０ ０８年始开国内，视频的站开网引始进进的
・
２ ・ 先
２安
辉：
浅析 我网络国务服的商风港规避则
视
音频 频 指纹识“别技 术 ” 网对 站 内容的 行 过 进 。滤种 技这 术 可 识以 拥 有别 权 的视版 文件 ，清频除
版盗视 频 。
４ ． 防止 损害 结扩 大的果义务
络 服务网商在 知道 被或 知告 生发 侵 权或 违法行 为 ，时 应 立即 采 取 当 适措的施 删 除该信 息或 阻止对
该
信息 的访 问 ， 并在 技其 术可 、能 济经 许 的范可 围防内损 害结 止果 的扩 大。
５．合理 注意 义务
要 求网络服务 商 担承 意义 注 务并不 是 ， 要 其对求 所有 流 其经服 务统系 信 息 的料材 进 行全 面 监 控
核 。审网络 务 商服应当根 据 自己 的技 术 能力和 平 ，水合在理 限 内度 行履注 意 义务 。比 如在 热 门 影上电 映之前 ，般 会通一 广过 告、新 闻等形 式 进行 力宣 传大， 增 加 其 以 房 号 召力 ，权 利票 人 会 通还 新过 媒闻
体以
及 其他途 径 布相关 发的权 声版明 ， 要求 任何 人未 经 许可 不得传 播此 作 品 。 鉴于 此网站 ，应 采 诸 如 关键取 词蔽 屏等 措 ，阻施止用户 上 相传关影 视， 以 尽到合 注 理义意 务。 之 总，风 港避规则是 在已 存经在 侵的权 责 任 制度 中 为网 络 服务 商 开辟 来 出的一 个 安 港全 该，制 度 一
方
面将新 术 技供提者从 不 晰 和不清稳 定 侵 的 权 任责 解救 出中来， 对善 意 和 尽到 合 理义务 的 网 络服务
加商以 保护 以促， 进新 技术的健 康 发 展； 一 另 面 方，权 利和 义 是务 等对 ，在的 网 络 务 服商 得这 到些 保护 件 的 同时 ，网络服 条 务要商 与 权人利 积极合作 共 同， 击 打遏制和利 用技 新 的侵术 犯版权的 行为 。
考文参 献 ：
［ ］王迁 ，凌王红 ．知识权 产间 侵权接研究 ［ ．北京：中 国人 民大学出 版 社，０ ８ ５ ． １］Ｍ２ ０ ５： ［段］ ．维络时网的代版法律权保 护［．武 汉 ：２Ｍ］ 湖北 育 教版社 出 ， ０ ６ ４２ ：０． ［］郭丹 ， ３窦前 玉．络网识产知权律保 护法［ ．哈尔 滨：哈 尔滨工业大学版出 ，社 ０８ ４ ． Ｍ］ ２０ １５： ［ 张新］ 宝．权行 侵为法［ ．杭州 ： 大江学版出社， ０ ２ ８ ４ ．Ｍ］ ２０浙 ： ９ ］［ 家刘瑞 ．我 论国网 络务 服的避风港规商则——兼评“ ５ 十一 唱片大 公司诉虎案雅 ”Ｊ ．识知产权 ，０９ ２ ｌ．：［ ２０ （］）
［４ 周 ］应 江 冠，斌 ．论 络 网 搜索引 擎 服 务商 的 权 侵版 权 责任［ ６］谢 Ｊ ． 技科 与 法 ， 律０ ９ ３ ７） ．２
０ （ ０： ４
［
梅术文 ］， 温博 ．７探析“ 避港 风”规则主观要 —— 件视以频分 享站网视为 ［角］ ．电Ｊ知识子权产， ０ ９ ４： ２００（ ２） ． ［ ］史 学 清， ８汪涌 ．避风港还 是暴角风——解 读《 信 网络息传权播 护保条例》 第２ 条３［ ］ Ｊ．知识产权 ， ９ ２０ ：７ ０ （２） ２ ［］吴 伟光 ．字技数环境术 的下 权法版—— 机危与对策［ 北京．：中国 会社学科院研 生 院 究， ０ ８ ９Ｄ］２０．
０ １［ ］许超 ．网络 版 权 立法 趋 势简 ［述］ ．Ｊ 京 邮北电 大学 学 报 （科 学 报 ）会２ １，１ （ ）６ 社４， ０ ０２ １：－．
Ａｎ ｌ ｓｏｓ ｈｅ Ｓ ｆ ａ ｅ ｙ ｉ ａ ｆｔ ａ ｅＨ ｖｎ ｕＲｓｌｏ ｈ Ｉ ｅｔ ｅ ｒ ｅ ｖ ｃ ｏ ｉ ｒ ｅ ｆｔ ｎ ｅ ｎ ｔＳ ｒｉ ｅｒ ｖＰ ｅｄ ｓ
Ａ
ＮＨ ｉ
Ｕ
（ ｏ ｅｏｅＨ ｍ ａｉ ｅＢ ，ｎｉ ｎ ｖｒｉ ｆ ｏｔａ ｄＴｌ ｏ ｕ ｉａ ｏ ｓｅｉ １ｇ０７ ， ｉａＣ Ｃｌ ｆ ｕ ｎｇ ｓ ｔｅ ｉＵｇ ｓｙｏｉ ｓ ｅｅｎｍ ｍｎ ｃｔ ｎＢ，ｉ ｎ０ ８ ６ｎｈ） ｌ ｉ ｊ ｅｔＰ ｓ ｃｉ ｊ
Ａｂｓ ｃ ｒｓＡｔ ｅ ｅｅ ｐ ｉｎ ｃ ｅａ ｆ ｏｔ ｔａ ｌｉｉ ｆ ｔ ｅ ｔｎｒ ｅ ｖｃ ｒｖ ｄｅｓ ｅ ｓｔ ｆ ａ ｅ ｅｕ ａ ｔ：ｔ ｈ ｘｍ ｔ ｌｕｓｓ ｏ ｅｈ ｔｒ ｉ ｌｂｙ ｏｈ ｗｏ ｅ ｋｓｒ ｉｅ ｐ ｏ ｉ ， ｈｒ ａｅｈ ｖ ｒｎ ｓｌｏ ｔ ａ ｐ ｉ ｎｙｌａ ｐｏｔｍ ｎ ｏｅ ｉ ａ ａ ｃ ｎ ｈ ｎｅ ｅ ｔｎｆ ｔｒ ｅ ｖ ｒｃｖｄ ｒ ｎ ｏｙ ｉｈ ｗｎ ， ． ｒｏＨｖ ｒ ，ａ ｔｒｒｌｎ ｂ ｌｎ ｇｉｔ ｅ ｉｔ ｒ ｓｓｏ ｗｅｏ ｓ ｋ ｒｉｅ ｐ ｉｅｏｓ ａ ｄｃ ｐ ｒ ｇｔ ｏｅｓ ｗ ｅｅ
ｉｊｄｃ ｌ ｃｒ ｉ， ｈ ｒｅｉｓｈ ｇ ｌｓ ｕ ｓｕ ａｈｏ ｒｃ ｏｕ ｙ ｄｒａ ｄｔ ｅ ｅａ ｔｎ ｒｏ ｅ ｕｅ， ｎ ｕ ｉｉ ａｔ ｅ ｅｔｅ ｓｘ ｅ ｅ ａ ｉ ｅ ｃ ｗ ｔ ｓｒｃ ｔ ｎ ｅ ｎｓ ｌｇａ ｕ ｅｆ ｈｌ ｐ ｃａ ｔ ｌ ｔｓ ｓ ｈ ｏｅｌｔ ｌｈ ｔ ｒｓ ｈ
ｗ ｏ ｄｉｇ ｉｈ ｔ ｅｓ “ｏｎｇ ’ ｏ“ｈ ｕ ｋ ｄ ｏ ｏ ｔｔｎ ｉ ｓｕ ｈｎｋ ｉｗ’ ｒ ｓｏ ｌ ｗｎ”ｏ ｈ ｅ ｈ ａ ｖｎ ｒｌ ｓｗ． ｔｈｅ ｎ ｅ ｎ ｔｓ ｒｅｉ ｐ ｏｉｒ ｆｔ ｅ ｆｓ ａｅ ｅｕｅ
ｈ ｒ ｔｉｒ ｅ ｅ ｖｃ ｒ ｖ ｅｓ
ｄ ｖｈ ｈ ｂ ｉａｉ ｎ ｒｆｖｅ ｅ ａｔ ｅ ｏ ｌ ｓｏｔ ｅ ｉ，ｗ ｄａ ｈ ｗｏ ｕ ｄ ｔｒ ｎ ｈ ｏ ｉ ｃｔ ｏ ｒ ｍｏ ｆ ｆｐ ｏａｒ ｍｓ ｇ ｎｏ ｏ ｔ ｎ ｓｅ ｄ ｔａｅ ｎｔｆ ａ ｎｉｏ ｅｖ ｌ ｏｒ ｇ ａ． ｈＴ ｐ ｐ ｓｒｉｌａ ｗ ｉ ｉａ ｅ ｌ － ｎ
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ｈ ｓｓｅ ｉ ｅ ａｆ ｈ ｔｐａｅｏ ｅａ ｎ ｒｆ ｎ ｕ ｉ ａｒｖ ｅ ｌ ｐａ ｏ ｌ． ｔｅｅｅｉ ｕ ｓ ｔｔ ｉ ｏ ｅｉｅ ｔｒ ｎｉ ｇｌ ｏｏｍ ｓｄｊｄｃ ｌ ｉ ａｅｉ ｔｐｎ ｙ ｓ ｗ ｈｈ ｄｔ ｎｒ ｌｔ ａ ｉｗ ｃ ｉ
Ｋｅ ｙ ｗｒ ｄｏ： ｓｓｆ ａ ａ ｅ ｅｈｖ ；ｋｎｗ ｉ ｈ ｕｌ ｏ ｎ； ｔｃ ｏ ｔｒ ｆｍ ａｏ ｐｆ ｇｒａ ｓｒｖｅ ｏｇ ｌｏ ｓ ｎｔ ｎｏｇｓ ｏ ｄｋ ｗ ｎｏ ｉ ａｉ ｎｏ ｖｅｌ ｏ ｏｒ ｍ ； ｅｉｗ ｂ ｉ ａ ｉｎ ｉ ｆ
・
２
・ ３
第１２ 第 ２期卷 ２０４ 年１月 ０
京邮北大电学报 （学 社会科版） 学Ｊｎｌｕｆ ｅ ｉ … ｅｓｙ ｏｔ ｏｄａ ｌＴ ｏ ｕｉ ｔ ｓ（ｍ ｉｌｏｃｅ ｃｓｄ ｔｎ ｏａ ｒｏ ｉ ｎｕ ｉ ｒ ｆｔｓ ｎｅ ｅｍ ｎｃ Ｂ ｊ ｇ ｉＰ ｓ ａ Ｓｃｃ ｉｎ ｅ Ｅｉ ｏ ａ） Ｓ ｉ
１１ Ｖ， ． Ｎｏ ２ ｏ ． Ａ２ ｒ０ ０ｐ． １ ２
・
互联网 理 治 法与 ・ 律
析浅我 国网络 服 务 商避 的风 港规则
安辉 （
京 邮电大 学 人 文 学 院 ，北 北京１ ０ ７） ０ ６ ８
要：摘避 港规风作则为络网务服商侵权任责免的责条款， 在平网衡服络商务版与 人权利的益方面发挥着 重作用 ，但
要
司在 法践实 中 却 存在诸 如如 何 确正理 避 风 港 解 则规 的 律 性法质，如 何区 避 分风港 则 中的规 “明知 ”或 “知” 网络服 应，
务是否具商有主动查义务审及如以何理解通删除程知序等法 问题 律。文章借助拟律规法 的范释诠和司法适用 的审视 ，
对上述 问题 进 行 剖 。 析
关
键词 避风： ；港明应知知； 通删除知 ；审义务 查
中 分 类图 ：Ｄ 号 ２４ ． ２ ６９ 文献 标 识 码：Ａ 文 章 号编 ：０ — １２ ０ ０２ ０１１ 一 ６ ０ ８７ ９ １２ ＂ — ０ ８Ｏ ７ ０ｒ
一
、
风避港 规 则 的 法 律 性 质
目世前 界各 国遍借 鉴 的 “ 避风港 ” 普 规 是指则网 络 服务 商 有只 在 实际 知或道者 应 当 道知用 户 的侵
活权动 ， 没却及有时采取 如移 除诸侵权 内容 或 开 断链接 等措 ，以施 制侵止权 果 后得 继续 扩以 大时才 可
能构 间接成 权侵 我 。的国 《息网 络传 权播保 护条 例》（ 信以 下 称《 》例 条对 ） 此做 出了也详细 的规 。 定
风 港避规则的 法律 质是 性指 避 风：港规 则是 免 条责款 还是 归责 条 款 结 合。国 内外 的 相 关法立， 可以得 知 ， 避风 规 港 则的 律法性质 应为免责 条 款， 网即服 络 务 商的 行 为使即 构 成侵了 ，其仍权 可 以在特 定 条 下件 责免。 仅它 为仅 网服络务 商免 提责供 了新 的抗 辩 由 ，理而 对 网络于服 务版 商 责任权 的最 终确定 仍
要需 版权 人证 网络 服务商明 的 为行符 传 合 统版 法侵 权权 构的 成件 。要 就 是也 说避风，港 没有 规定 网 络 务服 的商何种 为会构行 版权 成责任， 只而 涉是及网 络 务服 的商何种 行 为 以可逃避 法 律 责任 ，但 是 即使 网 络服商 务无满法 避足 港风规则的要 求， 也并 不 意着味它 定 一会 承担
侵权 任责，网 络 务服 仍商 旧可 借以 合助理使 、用效 时实质和性 侵权非用 途 等抗 辩 事 来 由 避逃 法律 责任 鉴 。 于 避港 风规则 是免 责 条款 ，
因此 适在 避风港规 用 时应则持坚 以下 的辑 顺序逻：首 先版 人权 据 根版权 侵 规则 权 证明络 网 务商服 行的 为 成 侵构权； 而 由后网 络服 务商自 己证明 其 合 避符 风港规 的要则 ，证求明 自不己构成 侵权 ； 后最由版
权
举人证证 网络服明 商务不 符 避风合港 要求 比如， 收其 合到 格 知 通未履行 删 义除务，或 存 其在他 明知
或应 知 情 的
二 、形“ 知 ” 或“ 知 的” 判标断准 明 应
络网务 商服侵 责任 权的认 定过错以为 归原 责 则因此 如，何 界 网定服 络务 商 “ 观过 错的 ” 为关成
主 键题 。关 问于 错过的 本 质， 学界 两种有主 ，张主即观 过错 和说 客观过错 说 主。观过 说 错的核心 义要是 ： 过 错指是行为 的主人 方观 ，面而 因应把 错与 行 为 过违 的性 区法别 来开 客 观。 错过说 的核 心 要 义是 ：过 错 和不 法行为是彼 此不可分 离 ，的因将而 二者结合 一个为 任要 件责 “，过错 ” 客观 的 是即，错过主 要 不
稿收 日期：２０ — ２ ２ ０ ９ １６
—作简者介： 安 （９ 辉７ ）１８ 一男 ，河，开封人 ，南京 邮电北大学人学院文民 商法 ０ ０２８ 级士硕究生。 研
・
１ ・ ８
安
辉：浅 我 国析络服务网 商的 避港风规则
加 是害人的 观主心理状 态 ，是而加 害 人 的 为行的 违 法 质性。二 者 各 可有取之 处但 都，有 其局 限 性 。笔 者认 为应 该综 合 考相虑 关方面 的 素来 界因 定过错 的 本 质 。过 错是 种 主 一 的观东 西 ，是行 为人的 可 归责 心 理的状态 同时， 为 行人的 错过往 通往 一过定 的行 反 为映 来 出我，们 以可通过 外 的 在客观行 来为 判 断
行为 有人无过错 过或错的大 小 、种 类 。行为人 的过 错只有 外化为 违 行 为 ，法具 有才 法 律 上意义 。 的因
此 可， 得以 以下结 出论：过 错 是违法 行为 心的 基 础理和 内在驱 动 ，违 力法 为是行 错过 的外 在表 现有； 违行法 不 一定 是基 于为 过 ，错在存 过错也 必不 导 然违致法行 为 。
在
络环境 下网，虽 然 络网服 务商 的侵 行权 为在表 现 形式上 与 传统 的 错过侵 权 为行 有略 不 ，但同是 其 侵 权行 为 的本 却 是一 质 的 ：样都是 在 没 有法律 的许 的情可况 下 过， 错 侵 害 他依 人 享法有 的 民事 权 益的行 为 因。 主
此观过错 也 即成为判 断网 络服务 商承 担 侵权责 任的关 ，键我国 《 例 》条 二 十二 第条规 定的
于关 储 空存间服务 提供者免 责 的条件 之 一， 是 其 不 道知也 没 有 合 理的理 由 当 知应道服 务对 象提 供的
信息 侵他犯人 的 权 利。 这规样定 的 目的 ， 是 要 网络求服 商 务 提供 服务 时 没 主有 观过错 也， 就是 出 于善
意。条 文该 的用语 是“ 知道 与 “”有 合 理理的 应由当 道 知 不 ” ，没在而 第二十 条三明确 指 出 ，搜索 引 擎、链接 服 务提供者 “ 知或明 者 知 ”应所 链 的 接息 信 侵 权的 应， 承 当担共同侵 权任责 。 用语为 “ 知 明或 知 ” 。这 应 的 里 “知道” 理解应 “为 知明 ” “有合 理 理应 当由知道 ” 是 增加 限定了 语 当“ 不 ，不没 应 道 知” ，其 与“ 不 应 知” 义 。同因此 ， 认定 络网 服务商 的 过 错的 关键是 何 理 解如 “ 明知” “或知 应” “。 知”明 或“ ” 知 为避作 港风 规则的 判断 准 标，以此来 判 用 网断服络务商 对互联 网 上的权信 息侵或活 应
动 否是“ 明 ” 知及以 在获 得 有关事 实情 况之后 是 否 可 看 出以显 明 权 侵 行为 存的 。这在里 “的 知明”
应理 解为 服务 商该已 经 实知确道 ，即 主观上 实在际意识 到侵 行 为权的 存 在，司在法 实 践中 ， “ 明知 ” 的认 定 准 至标 可少 通 以收 过权到 人利 有 确证据 的 警 告 或有效通 知书来 定 认有 ，关 明“ ”知的诉 讼证 据多体 为 现被告 自对己主 意观 的表述思，如 知 道 侵 内权容 。 比相下 ，判 之 断“应知 ”状 态却 要 杂复 得 。“多 应 知 ” 指是的 网络 在服 务所商提供 的 内容 属 于 侵 权 品这作个 客 观情 况非 明 常显 的情 况 下，网络 服 商务 作
一为 个“ 性理 人”应 该知 而没晓有 知 晓情的 形 。这 就 也 类似 于美国法 上 的 红 标 准旗 。红旗 标 作 准 避为 风规港则 例外 判 的标 断准，是指 当侵 权 事实像 一 面鲜亮 的 红 旗在 告被 前面 公然飘 扬并， 一 且 般理 人 性可都以 “ 显 易而 ” 一见 了目然 ，“” ，被而 却告 视仍而 不见 。 “ 知 ”包含 两层 义含： 是一 络 网 务服 商 从应 相 的事关实 情 和 中况够 判能 断 出人他侵 权行 的为 存 ；在二 是在 网 中络存在 能够从 中 显 推明 出 人 侵他权
行 的为 事或情实 况 在 存鉴 ；此 于判 ， 红断旗标 准 必须综 合 考 主 虑客 两观 方面 因 ，素 通过考 察 络 网服 务 商 对 有 关 信和 事息实的
知悉状态来 判 断网 络 务 商 服 否是 知悉 了“ 红 旗” 的存 在， 据 客根 标 观来 判 准 断
相关 事和实 息信 是否 够 构能成“ 旗 红” 即， 络 服 网商是务 否 看侵权出 为行 显明存 要在依 据 一 般人在 同相 情 况下是 可 否认识以 侵到 权行 的 为明存 显在为标准 。 换话 句说 “ 旗 ”， 存的在 须 必达 到 需 要不网 服 红络
务商主 动进 行 调查 仅仅，通过 一 人般的合理 析分就可 以定 确权侵 信息 在存的程 度。 通 过 以上 论并 结证 《 条例合 》中“ 风 规港 ”则 相的 条 关 ，文可 得 以在出 以下 几 情 种况 网络下 服 避 务商不 免 责： ）（网络 服务 商如 果对 传所输的 信 进行 了积 息 极控制的或影 响（１ 例 如编辑 和修 改 ）等， 那 么表 明他就本 身 对 信该息的 容内是明 知 的； （） 网络 服务 商 应 该按 照法律 规定 的 式 来 处方理侵 性 权信 ２ 息 ， 不 得 反其违 法定的 务 （义如及 时履 通行 知一 除程序 ） ３网络 务服商 如 果已 知侵权 信息 存在的 ，删 ；（）
那 就么应 该采 取 措施 行进处 理而，不 能 听 之 之任， 放任 害损结 果 的发 生或 者 导 致损 害结 果 扩的 大； ）（ 网路服务 在 商偿有 无和 偿的情 况 所下应承 担 的 义务 不同 如果，网络 服 商 务 提 供的是 收 费务 服那， ４么 就应 承该担更 的注意高 义 。
务同时 ，明
和知应 的知判断 准 标 还需要在 法 司 践 中实 以加 澄清。在 民事 侵 权 案 中件，明知 或 者 知应
的判断 标准通 常是 “性理人 ”， 是 这 一根 个据 司法 经 验生和 实活践 的结 总而虚拟 出 来标的 准， 但是数 字
技术 相对 来 说 还较新 比 颖各，种 务服 式模 在还 不断 的创新 之 中因此， 何为 明 或知 应者知 需 还要经 的
验累积
。在
涉及网 络 服 务供提 者的 过错 判断 上 ，司 法 实务中 需 要做 的 是：遵 循 述上准 则 ，结 合 案件 的具
体况情 。 “一十大 唱片公 诉 雅司虎 案 的” 判 很决好 证 明地 了上 以观的 点， 法院 认为既 原然告 已经 被 向告 发．
１．
９
北京电大学学邮 （报 社科会 学）版
２１ ０
年第 ０期２
函
告 其知 权侵事 的实 存 在含、 涉有 案 歌 曲的 音 乐专 辑 及演 唱者 的 名 ，称同时提 供 涉了案歌 曲 的 具体 Ｕ Ｌ地址 各一 作 为个示例 被 ，告 为专业作 的 网 路储 存空 服务间提 供 ，商 然必意识 到 些 歌这曲可 能 是 侵 Ｒ权作
品 ，而 根据且原 的告通知，被 告 应知 其网 站音 乐搜 引索 服擎
务 产生 的搜 结 索果中 含 侵有犯 原告 音制作 录权者的 内 ，容于由被 懈 告怠于 行使 删 除与 涉 歌 案有 关 曲的 他其侵权 链 接 的义务 放， 涉任 案侵权
结果 发的 ，生 其观 上主有具 过错，属 在 于知 晓人 直 接他 权 侵行 为的情 况下 ，为其提 供了 实性 帮 助质的 间接
权 侵为 ，行应 当承相应担 侵权的责任 。
三
、 通知 删除 程序 《
条例 》参考 国通行 际法做， 立 建处了侵 权理 纠纷 的通 删 除知便简 序 程其规。定 的通 知删 除 序包程 括
个 方三面 一是：网络服 商务收到 版 人权 格合的通 知后， 必 立须即 链断或 删 除 被 侵 内容 权，同将 时该
侵权 知通送 给上转 载该内 的 容网络用户 ；二 如足 网络 果用 户向 网络 服务商 发 出反通 知，主张 其并 未 侵
权 并要求恢复 被删 除或断 开的 容 ，内网 络服务商 即 可恢 复该 内 容三； 在是网 络服 务 商根 反 据通 知恢复 被了 除删 内容后的 ， 权利 不人能再向 络网 务 商服发 出要 求其 删 同除样 内容的通 知 只 能， 通 司法 程 过序 来 决解 。通 知除删序 程很好地平 衡网络了服 务商 、 络网 用 户和 版 人权三 方 之间平 的衡， 而通知 反和 通程知不但序为版 人权提 供了尽快制 止 网 络 侵权 材料 快捷 且 之 异常廉 价救 济 途径的，而且 也 普为 通网
用户络申辩 和 恢 复法信 合息供 提了会机 ，止 版权防人滥 用侵 权 通知 ，防止 络网 服 商务过度 删除合 法 信息 ， 有效
护 维了费者 的消合 法权益 通和 信由自。但 在是 法 司践 中实却 存 在以下几个 方面 的问题 。
１权 ．人 利通知是 的否是 明证网络 务 商服 知晓侵其权内 容唯的一途
在 径这里 先首要 澄清在 需我国 目 前的 法实 司践 中 ，一 些 院对法 “知 除 一” 程序 的认识 存 在 的 误 通 删区 。 这出表突 现法在院在 认 定络 网服 务商 权侵 成 立的 据依时 ， 要权 利求 人 出示 向 曾网络服务 商发 过 通 知出 证的 。该认 识据 是没 法有律 依据 的 。“知 一 ”除 程序的 目在 于解的决 ｝定 网 络服 务 主商观 过错 通删 人 的问 。题法律 将 网络服务 商收 符合到 法要 件定 通的 书知 作 为认定其 晓侵 知 内权 容的依 据 ， 网络 而务
服也商当然 可以信 通赖知 内容 真的性实 。 如 网络果服 商务“ 明知 ” 侵 权容内 ，方比 说自 己 将侵权 内放容 在 置服务 传播器 权， 人利根 本无 须 向 发 其通出知就 可以 诉起其 侵 权 即。使 权利 向人网 服络 商务发 出 了 通
，知 网而服务络 商也
据 此 删 了除关 的相 权 侵息 信由， 于其主 观 上 “ 明 故知 ”犯仍 应承 侵担权 责任 。 此 ，权因利人 通知 ，只的 证是明网络 服商务知晓其侵 权内 的容一种途 ，径 而唯非一途 径 。
２ ．何为 合 的 通 知 格
权利人 的
权 通侵知是用 来 明网络服务 商 证“ 道 知” 侵 权行为 发 的重要 生 途径。 网在络 服 商事务先 不知 权行侵 为 生的情发 下 况， 其 接到权利人 通 后足 否删 除知权 侵 信息 决定了 网络服务 商 能否 用适“ 避 风 港 ”原则。 此何 为合因 格 的 知通 是司法 实践 ，的一中个 需 要讨 探的问 题
《。条 例 》 第 明确规定 了权１利 通 人 书应知当包 含的内容： 权利人的姓 名（称 ）４条 名 、联系方 和式
地址；要 求 除或删 者断链接开 的 侵作权品 表、 演、 录音 录像 制 品 名 的称和 网络 地址 构； 成 侵 权初 步证的 ． 明 料材 该条对。 为何“ 构成 侵权的初 步 证 明料材 没 有” 详 细 规的定 但，依 证 据据 的原 理 法所，谓初 步 证据 是 原指告 提 出的证 已经据足 够 分 充使， 得举 责 证任 移转 被至告 来提供 反 驳 证据。 由此 可见 版，权
人为 了出侵发权知 通， 不却不得备准 相于诉讼程当度证据材料的 ，括包权属据和证权侵证据由于许 。多
网 服务络 所涉 商及 侵的权文 件 数量 庞 ，对大此 一一 证 会举进 一 步 加 重版 人权 负担。 不 仅如 ，举此证 程过所 然产 生 的费必用增加 和间拖时 延， 使得避风 港作为解决 络网纠 便纷 捷通 的道义 意失丧殆 尽。
除之外此 在 ，法司 践 实中，法 院 对其他 款项的 认识 也 存 在 议争。“ 十 大 一唱片公 司 雅诉 案虎 ”
和 “泛亚诉百度 案”两个 例很案 好地体现 上了述问 题 。 “ 十一大 片公 唱司 雅虎诉 案”中 ，权利人 的 通知 列书举了 ３ 演唱者 以及４ ４ ８名张辑 专 的称 ，名提供 了 １ ６歌首曲 的 体 Ｕ Ｌ具地 址 一各 作个为示 例 ，要 求 删除与 上述演 唱 和 专辑者 有关的所 有 侵权 链接 。 ３ Ｒ
而雅
虎 虽然据根通 书知中提 供 的 Ｌ地 址 断 Ｕ 开了指向网 址 链 的 接但 ， 对没于 有 附具体 ＵＬ地 址 的 歌 Ｒ
・Ｒ
２
・ ０
安
辉
： 析浅 我国络服网 务商避的港风则
规
曲， 却有 断开 没接 。尽链管 片公 唱司次 致多函雅 虎 ， 知告 不仅 要 删 其除 知通 书 提供中的 Ｕ地 Ｌ址，还 Ｒ应 删 除涉及该通 所 提知 及的 全部 曲歌 所 有的 链接结 果 。但 虎雅 坚却 持 为 认其 有 删 除 通 只知 书中 确 明
列 明的 Ｕ 地Ｌ 址的义务 。 后 最 院 法判决的指 ：既然出原 告 已经 向被 发告函 告知 其侵 事 实权 存 的在、含 有 Ｒ 涉歌案曲 的音 专乐 及辑 演者 的唱 名 称，同提 供 时了涉案 歌 曲具的体 Ｕ Ｌ 地 各 址个一作 为 示 例 ，被 告 作 为Ｒ 业专的 网路 存 空储问 服务提 供商 ，必 然 意识到 些这 歌 曲 可 能是 侵 权 作品， 而 根且 原据告 的 通知 ，被 告应 知其 网 音乐 搜站 引索 服 务产擎 生 的搜 结索 果中含有 侵 犯 告原录音 制 作 者 权 的 内容， 由于被 告懈
怠行于使删 除 涉与 歌案曲有 的其关 他 权 链侵 接的义 务，放 任涉案 侵 权 结果 的 生发 其，主 上具观有 过 ，错
于属在知 晓 他人 直侵 接 行为 的情 况 权下，为其 提 供实了 质 帮性 的助 间 侵接权 行 为， 应 承 当相 担 应的 侵权
任 责。
在 而 “诉 亚百度案 ” ，权 利人 中在通 知中仅 提 供了 曲名 歌称 ，却没 有同时 提供歌手 姓名 和专 辑 泛 名 称 而仅 ，凭歌 曲名称很 难 准认 确定权 利人享 有 权利 作的 。品因为 不同 歌 曲 相有 同名 称 的情 况很 多 ， 更何 况还存 其在 他 音 文频件 可有 能相 名同称 的 情 ，根据况 前目 搜的索 引 擎 技术 ， 不能直 接 根据音 频
容内 来识 别 音该 文频件 而，只能根 据 音 频 文 件 的 边 周说明信 息来 识别音 频 文件 。此因， 在 利权 人 不同 时 供歌 手姓提 名 专辑和名 称情况的下 不，能 认为 百 提度供 的通知 为 合格 的 通 知 并 据 ，通此 知来 准确 别识
网 络中侵的权音 乐 断 并对开 其的 接链 。
过 通上 述分 析 以得可知 ， 在司 法 实践中 不 机能械 地理解 和 认定 “ 知 ” 书通， 各 当事方 应人 从维 护
各 自权 益的角 度出 发， 合理运 用 此程 序 ， 使 成之 为 权 的维工 具 ，而 非侵 权的依 据 为 。了充分 体 避 现风港 提高 络 纠网 解纷决 效 率 和 对络 服 务网商 提 供附 加 保 护 的的 目，应 当 侵 对 通 权知 的内 容做 出 活 的要求灵。不 能 仅仅局 限 于 其 式 形要 是 否件 满足 《 例》 的 要求，还 要 看 否是己 经 合 理 地 得 被使 通 条知
的网
络 务服 商能 知够道 找 到 所 指并 称的侵 权 内容 。所 ，侵以 通 知权 不 需 要提 供任 何 侵 权 证 材 据料 ，
需只 要“ 名被 侵权 作 品”的和 明“要 求删除 或 断 开的 侵 权内 容 即 ” ；如 果 众 多 可网 被 站一同 个 指 指
站网 侵权 侵，权 知通 供提 代 性 表的 品 目作 录即 ；侵 可 通
权知 需不 要 包括 具体 网 络地 ，址但却 要 提求 供 足 以 网络 使务 商 合 理 服寻找 侵 权 内容到 线 索的 。同时 借鉴 美国在通 知程 序 中 的代 理 人制 度 ，在 机
构部 内 立 专 设 门人的员 负 责 受 接指 称侵 权 的 知 ，为通在 涉 及 通知 等 著 作权侵 权 实 务中最 大 限 度地 减
少法 律 风
险， 还 进 一应步完 善 通 书知所 包含 的 内容 应， 借鉴 ＤＡ对 一 些 瑕 疵 通 做知出 的规 定 ： 对 Ｍ
Ｃ于主要 内 不容 整完 的通知 不 为作证 据 用使 对 ； 内容 于完全 虚 假的 通知，通 知 方应 赔当偿 用 户 和网 络务 服 商其 因虚 假陈 述 所遭受的损 失 ，情 节 重 者严 伪以 证 罪论处 ；对 于次要 内容不 完 的整 通知 ，网络 服 务 提 供商 有务 义使其 完 善 ，否则 能不 受享责 任 限制，但 该 通知 仍 然 证有 据效 ，力 络网服 提务 供商 则构 成主 观 上的 故 侵 权意 。
３ 合． 格知通的 法律 效 果
《
例 条 》 第２ 定规 ，络 搜索 网 务 商服 到收权 利 通 知 后人 根 ， 据本条 例规 定 断 开 侵权链 的 ，接 不３条承 赔偿担责任 。因 此如 网果 服务 商 收络权到利 人 符 合 １第 定规的 格合通 知并， 按且 照 ｌ第 定规 立 ４ 条５条 即 开断侵权 链 接并， 转通 送或知 公 ，网络 告服 商务没 主 有过 错 ，其不 承观 侵担权责任 。
４ ．不 合 格 知 的 通 律法效 果
合不 格的权通 知 侵判 断在 风港避 的责 免要件 是 予不考虑 ， 但对于 本身 符不 避 风港合 网的 服络 务 商，
即
使收 其到 合了格 通 知 ，的 可仍 以其主 观 错 情 况 过来在 判断其 侵 权 任责。 就也 说是不 合 格的侵 权 通
知不 导会致合格 的络服网务 商 过（ 错 ）法无 享受避 风港 不，合格 的 网 服络务 商 （ 过错 也不 ）能 以 侵 无
有权 通 的知瑕 疵来间接获 得 避港风保 护 此以 避逃 侵 权责 任 。
四 、 风避 规港则 下 网 络 服 务 商的 义务
侵权 任 是对责 违反法定 义务 的 律法 后 果 因，此 在 要 求络网服 务 商 承 担 侵 权 任责之 前， 必 须事 先
法 在律上为 网 服务 商络设定 适的当义务 。也就 是说 必须 在立 中 法明文规定 络网商 的相 关义务 ， 并对每
种・
１２・
北京
电邮大学报 （ 学社会科学）版
２
０ １年第 ０２ 期
义
务做 详 规细 定由。于例对 条络 网服 商 务虽 然规定 了 不其负 有 主动审 查 的 义 务但 ，该法 律 义务 规定
较的为 笼 ，统不能 当地恰 指 导司法践 ，实此 因
在 给 络网 服务商 没定 义务 时必须综 合考 虑 服 务境 的特殊环 性 和 复性 杂、术技 的可能性 网、服络务 商服 务 的 对象 等 多 诸客 观素因， 不既 能 让 其在损 害 发生面 前 袖
旁手观 ，不又能对网 服务络课 商以超 其实出 能际力 的务义； 要 提既 鼓励 倡网服络 商 务发挥 观 能主动 性，
预 和减防少 络侵权 、违网法 行为的 发生；又要 避 免侵 犯 宪法保 障 信通 自和秘 由 密以 保及护个 人 隐私 权 的 定规 综上。 所述 笔者认 ，对 为网络 务商服设 定 义的务应 限 定在以 范 下围 。内
１ ． 接入网络 服 务 披 露 商接 侵直人权 信 的息的义务 权 人和 网络利服 务之商 达成 问平的 衡是 网络为 服务商 提 了有供 条件的 避 风港，但 是 作条为 件 网
络 服，商 务也要为 权利人提供 直接侵权 人的信 息， 便权 以人直 利追究接 其侵 责任权。
《例条 》 第 １ ４规条定 的 知和“ 删 ”规除则 只是适 用 于 “信 供存息储 空间 者或提 供搜索 、链 接 通
提务服 的 络 服网务提供者 ” 。也就是说该 则不 适规用 接于服入 务商 即，使 权利 发人现某 特定 一侵权 人正的 利 在用人 接务商服 供 的提入接服 务 行侵进权 活 ，动无也 向权接 入服务商 发出通 。知 样 在同 ＤＡ、《Ｍ Ｃ欧
盟电商务子指令 以及》最 高 院的司 解法释 都 没 规有 定 版权 可 人就 侵 权以事 实 接 人 向服务 商 发通出知 ，
以 及络网入接 务服商在 到收 知后通有暂 时 中 向侵权止者提 接人供服务 的义 务。 是但，随 着Ｐ Ｐ技 的术展 ，将 “ 发知一 ２通删除 ” 程仅序 适 于提供用信息 平台 信息和定位 服 的务网 络 服 务商 会版对人权的 益利成造 严影重响 。根 Ｐ据 技 术Ｐ的 理原， 网用络 通 过 Ｐ 户Ｐ软件 传 文件播只 需 ２２ 要借助 网接入络 务服，无 须借 助络 内容 服 务 ，其网可 以 直接 与 其 他用 进户行文 件 交 换 。在 实 中现 该， 件软主 用 于个人要 用户之间交换 分和 其 硬享 中盘存储的 影电、 歌 曲、电 子版 书籍和 件 软等。 它导 致 的 直接 果是后广大用 户不愿 意 再购 买正版 影 和电音乐 唱片， 而是通 过 Ｐ软Ｐ 相互 件交换相 关信 。用息 户 使２该用软 交件换 版的 权可能存 在侵犯 权版 行 的为 但， 由该 于 件软虽 可 能成 为然 侵 犯版权 工的具 它，也 能可用 于被合法 地交 换信息， 软该 具有件 “尼索案 ”所 立 确的 “ 实 质性 非侵用权途 ” ，版权人很 难追究
ＰＰ
开者 的发权 侵责 ，如果 网络接任 入
服务提 者供 不又 有 向版负权 人披露 权人侵 份信息 身的义务， 则版
２权 人就无法 追究 何人任的侵 行权为 导，版致 人 的利权受益到极 大的损 害 。 因 ，考此虑 到ＰＰ软件迅 速发 ，展过通该 软件 交 换享 版有权 作 品可的 能 为 未成来 络 环境 中最网主 ２ 要 侵 权的段手。笔者 建议 目前将的 “ 知 ”程 序 适 于接用 入网 络服 务商 ， 要其 接求 到 权 版人 的 知通时 通 采 取 施制措止侵权 行 为 并 ，应利权人 的要 求披露 权侵 人的真 实身 份 。
．协助 ２查 的调务
义协助
查调 义包务含 层 两含义：一 是 积 协极 助 司法、行 政 关机 及权 利人 找寻直 侵接权 人 ，尽 能 可提
直 供接权侵人 身的 资份料 、 讯通 资等料相关 材料 ，便以及 时找 到直 侵 权接 人； 二 是 发 在生侵 权或违 法 为后 ，行及时收集保 存争 议 的 息 资信 ，并 在 料司法、行 政 法 执机 关 要 求 的下，向其 提供 所 收 集的被与
诉权 侵行为 关证相据。 但是 《例条 》 第 ３１关条 网于络 务提 供商协 助调查服 义务的 规 中定 ， 规 定 仅 了络 网服务 商 著作向权 行 政管理 部提 供门“ 信息法的义 务 的义 务 ”，权 而利人 却 无法 要求 网 络服务商 向 己自供 提 侵人权的 非
相关
信 。可是息著 作 侵权权 案件 中认 在定 接直侵 人 权权 时侵，需 要网络 服 商务 供 其提 册 注 资料 侵及权
行 为记 录 ，的 网而络 服商往务 往客户 以资 料是商 秘 业和 保密护 隐 私 为 由权， 绝拒权 利 或 其 授权 的人 人供 ，提这 际实上限制 权利 了维 权 的途 径 人打，破 了网络 服务 与著 商作权 人 间之利的 益平 衡 。 此因，可
借
鉴美国 Ｄ Ｃ中的 “ＭＡ 人证传 票 规” 则 在， 权 利 或人其 授 的权人 足满一 定要 求（ 知 侵权 事实 的 存 通在
） 的 前 下 ，提可向 法 申请院 ， 要 网求络 服 商 务 向己提自供其 服务 对象 资料 和侵 权 行为 记 录这。样 也 能使 “协 助调 义查务” 的规 定同 “ ． 知通删除 ” 则合规 地理衔接 起 。来
．３确明 规定防止 同一侵权 作 反 品复传上 义务的
基客 于条观 件的限制 ，网络 服务商 无法 对 海量 的版权 题问进 行 审查 ，但 是 果如网 络服 商 收到务 权利 的侵人权通 知其， 有 义采务 相应 取的施措 删除侵 权 信息 ，并 防止 侵 信 息 权再次 传 。上随 技着 术的不
断
发展 ，使网络服务商得履行义此务为成可 ，能比如从２０ ０８年始开国内，视频的站开网引始进进的
・
２ ・ 先
２安
辉：
浅析 我网络国务服的商风港规避则
视
音频 频 指纹识“别技 术 ” 网对 站 内容的 行 过 进 。滤种 技这 术 可 识以 拥 有别 权 的视版 文件 ，清频除
版盗视 频 。
４ ． 防止 损害 结扩 大的果义务
络 服务网商在 知道 被或 知告 生发 侵 权或 违法行 为 ，时 应 立即 采 取 当 适措的施 删 除该信 息或 阻止对
该
信息 的访 问 ， 并在 技其 术可 、能 济经 许 的范可 围防内损 害结 止果 的扩 大。
５．合理 注意 义务
要 求网络服务 商 担承 意义 注 务并不 是 ， 要 其对求 所有 流 其经服 务统系 信 息 的料材 进 行全 面 监 控
核 。审网络 务 商服应当根 据 自己 的技 术 能力和 平 ，水合在理 限 内度 行履注 意 义务 。比 如在 热 门 影上电 映之前 ，般 会通一 广过 告、新 闻等形 式 进行 力宣 传大， 增 加 其 以 房 号 召力 ，权 利票 人 会 通还 新过 媒闻
体以
及 其他途 径 布相关 发的权 声版明 ， 要求 任何 人未 经 许可 不得传 播此 作 品 。 鉴于 此网站 ，应 采 诸 如 关键取 词蔽 屏等 措 ，阻施止用户 上 相传关影 视， 以 尽到合 注 理义意 务。 之 总，风 港避规则是 在已 存经在 侵的权 责 任 制度 中 为网 络 服务 商 开辟 来 出的一 个 安 港全 该，制 度 一
方
面将新 术 技供提者从 不 晰 和不清稳 定 侵 的 权 任责 解救 出中来， 对善 意 和 尽到 合 理义务 的 网 络服务
加商以 保护 以促， 进新 技术的健 康 发 展； 一 另 面 方，权 利和 义 是务 等对 ，在的 网 络 务 服商 得这 到些 保护 件 的 同时 ，网络服 条 务要商 与 权人利 积极合作 共 同， 击 打遏制和利 用技 新 的侵术 犯版权的 行为 。
考文参 献 ：
［ ］王迁 ，凌王红 ．知识权 产间 侵权接研究 ［ ．北京：中 国人 民大学出 版 社，０ ８ ５ ． １］Ｍ２ ０ ５： ［段］ ．维络时网的代版法律权保 护［．武 汉 ：２Ｍ］ 湖北 育 教版社 出 ， ０ ６ ４２ ：０． ［］郭丹 ， ３窦前 玉．络网识产知权律保 护法［ ．哈尔 滨：哈 尔滨工业大学版出 ，社 ０８ ４ ． Ｍ］ ２０ １５： ［ 张新］ 宝．权行 侵为法［ ．杭州 ： 大江学版出社， ０ ２ ８ ４ ．Ｍ］ ２０浙 ： ９ ］［ 家刘瑞 ．我 论国网 络务 服的避风港规商则——兼评“ ５ 十一 唱片大 公司诉虎案雅 ”Ｊ ．识知产权 ，０９ ２ ｌ．：［ ２０ （］）
［４ 周 ］应 江 冠，斌 ．论 络 网 搜索引 擎 服 务商 的 权 侵版 权 责任［ ６］谢 Ｊ ． 技科 与 法 ， 律０ ９ ３ ７） ．２
０ （ ０： ４
［
梅术文 ］， 温博 ．７探析“ 避港 风”规则主观要 —— 件视以频分 享站网视为 ［角］ ．电Ｊ知识子权产， ０ ９ ４： ２００（ ２） ． ［ ］史 学 清， ８汪涌 ．避风港还 是暴角风——解 读《 信 网络息传权播 护保条例》 第２ 条３［ ］ Ｊ．知识产权 ， ９ ２０ ：７ ０ （２） ２ ［］吴 伟光 ．字技数环境术 的下 权法版—— 机危与对策［ 北京．：中国 会社学科院研 生 院 究， ０ ８ ９Ｄ］２０．
０ １［ ］许超 ．网络 版 权 立法 趋 势简 ［述］ ．Ｊ 京 邮北电 大学 学 报 （科 学 报 ）会２ １，１ （ ）６ 社４， ０ ０２ １：－．
Ａｎ ｌ ｓｏｓ ｈｅ Ｓ ｆ ａ ｅ ｙ ｉ ａ ｆｔ ａ ｅＨ ｖｎ ｕＲｓｌｏ ｈ Ｉ ｅｔ ｅ ｒ ｅ ｖ ｃ ｏ ｉ ｒ ｅ ｆｔ ｎ ｅ ｎ ｔＳ ｒｉ ｅｒ ｖＰ ｅｄ ｓ
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