概念:
律法概的念在时是古指律令或刑。法法是律类社人发会展的程化过产物，从人类会社早的行为和期会关社的习惯法系产的生到，国家的诞，诉讼生审判与的现，出再到权利义和的务区开来别，不同的在国在不家同的时代，法被赋律了予不的同义含，但一成不变的是：律法被国家赋是予强的制性社会规。法范需律要渐变得逐当宽容适以利社于和会谐。律法属于层上建范畴，由经济基筑决础，并为经济基础定务服法。的律的目于维护有在于利治统阶级的会关社和社系秩序会，统是阶级治实其现统治的一项重工具要。所，以法律阶级是社会有特社会现的象，着随阶斗争的级产、发展而生演变，最它终也将随着社阶会斗级争的消灭而行自亡消。
用作
明作用示
法 的明示作用主律是要以律条法的文形明式确告知人们，么是可以什做，什的么是可不以的，做哪行为些合法的是，些行为哪非法的是。违者将要法受怎到的样裁制。等一这作主用是通过立要法和法工普作来实现。法的律具所的有明作示用实现是知法和法的守本基提。 前预
作用
防 于对法的律防预用主作是要通过律法的明示作和用执的效法以及力违对行为进行法惩力度治的大小来现的。实法的明示律用可以作人们知使晓律法明而辨非，是即在人们日的常行为中什么，可以是的做什么是，对绝禁的止触，犯法律应了到受的法律裁是制么什，违法后不能变能，变通通的能性有可多少等等。
正校作
用 这一用作要主通是法律过强的制行力执机械来校地社正会行为中所出现一的偏离些法了轨道律的不行法为，使回之到正常归的法轨道律像法。所律对的些一犯触法了律的法违犯分子罪所进行的制强性的律改法，造之违使法行为得了到强性制矫正的。反
:方
据法律规根,定在个这程过,法中官判决须必“事实以为根据以法律,准为”绳的则原其中“。事以实根为据”是法指官根事据实行进判;“以法断为律准绳则是法”官格严照依律法规定解理、运法律用“事实。”“法和”理律当然所影响法官判决的是因。据此素刑,界法通行的点认为观“法律”“和事实”是法思官维两极。法的只有遵循这一官则,以原三论式段的逻推理就能辑获公得正判决的结论。三段论中,大在前是法提规律,定前小是案件事提实,论是罪之结无有然而,。笔认为刑法者学界这一的通行观点忽了略样一个事实,即法官适这刑法定罪量用刑的过并非程械机套用三段的论辑推逻过程理,而心与脑对话是过的,是法程官理性与非性理突冲、调协的过。在程一这过中,程除了法律“”和“
事实,法”的官感情素起因重着作用要。而这
情些感因既可以促使法官素正公案判可以导致又官枉法法裁判。此,因研究影响事判决的刑法官情感因素、探索法官对情因感的素引与制导约,对保证司法公具有重正大义。意
西人方惯习将法称律“政治技为”术、“治城理邦的原”则认，法律是免为一切除欲影情的理响的智体，是有关公共现幸的福理合排安是，理的命令。性些都这强调法了的律学科，强性了理调性智和是法律的本慧质如，。里亚多士就德为认“，是不凭凡感情素治事的统治因总者比情用事的人们感得较显优良为，律恰法是恰没有感的情。他认”，法为是律最优秀统治者的他还。一个有趣有比喻：法的官理案就医像师医书给查人病开处一方。样给西这的法学方了一个开头好此后。，历代学家法都强调律的法学科，并性提以高法律科学性的己为，反任对情感以素因扰法律的乱格严。性中国人则恰恰反。相们强调法律他的感情因，强素立法和司调都法当应合乎“人情”。我常们常将情、理、法“”三字放在起一并，使用列似乎，是强调们同等它要。诚重，这然三对于者人生活的必是不少可的但是。从，律和社法公共领域会的角看度，它的们序排应是“理、法、当”，情西方处理三者在关系时是合乎正这一次序但。，中是国人际上是将“实”情在首位的排。这在律领法域表现就为“大情于，情大于法理”。在立方法，面国人特中别调强人情合，顺心。如，《文子人上.》义说：上法于义，义生生于适，众适合于人心众。错晁也说古圣王治：下天，“其为法令，合也于情人后而之行。?”似类的述在论国古代思中中可谓想见不累。鲜么那何谓“，心”人，“情”呢？人然指的显是大众的德心道理倾向心理和求。需
为什么中国立传统法中强调情”“因的呢？素这要从还中法国律统传儒家化说的起。华帝中国的律法不法家是的法律，而是家儒法律。的统的传国中法在西律以后逐渐汉儒为伦家理所制，儒家伦控理精神和原则的逐渐为法成律的本基则，到隋唐终原使国中律法全完理伦。化儒家而的法认律为法应当根据立情“”制而定律。法对于儒来说，由家法律于容包“了情，才使”律法具有活。力照按家儒观点，考虑的事案件刑中“的”，就情使得律与礼制紧密法恰当的结合起来，而而制在礼中国的庭家生活社和生会活中为重极。要法律虑“考情的程度，也”就法是律正合法真符合正义合的程。度情”影“中响法国化文深可从之中古代现国实的法中立看一出。中国斑代立法古经时通过常变改
刑罚方式的考虑“情来”如，。历代刑的典，法包《宋括统》都确刑立了某对些特定犯罪
的处罚标，但是这准处些又罚可以根据情”有“所改。强调变立要法乎合，这情种响影根深蒂，固至以清法末学沈家家在本定制大清律刑，为时了顾当时照礼教的派不得不在新刑，中律入加一些符当时的合众大道心理倾德向和心理需的规求定如，。与在“正防当”有卫关规定中，加上的了“卑幼尊亲属对不适用正当防卫得。”此由见，可“情在”人心目中的们影响深，之这种响在今影天仍没然有消。失现的代观普遍认点，为虽立然法能不不顾到照大的心理众倾和一般向社会的习俗，但如果一味地是迎合众的心大需要，理必则有将损于律的法学性。科在法领域司中国古人更特别，调强情艺术，强感调千差在万别具的案体件实现中情和大众人道德《盐。铁.刑德》论篇说：“法，者缘情而人设非，罪以陷设人。”故“春秋也治之，论心狱罪定，志而违于法者免，善志恶合于法者诛”而。这里说是司的的法候时充要的分察考情人荀子。张主司应“法法议，职而通而无，谋隐无，善，遗而事无百”过，也是就求司法时要不应受僵当化法律条的文约束所。傅《子问政.》说司法也要虑人情，“刑考不罚情用而从者下之未也”。有美学者国德彰通过考察兰宋统赋《及》其疏的注些一节章出得样的这论结中国，在定人罪时会援用情“。”如刑统赋疏》《有这中的论样： 述古“制之律，因字立，法情定缘罪是以，重轻中得” “。情盖有万，事有殊万，法岂变尽能、人之事哉？情执之吏法，知虽不之为，难得之而为难尤。议刑之也际若能，用之故，续时之宜法量事之，大，小推情轻重之，尽而心宜之然后，无法而失废，事无失则矣不滥刑矣”这。《刑统是赋疏结》的一段尾话它概述，法官必须具有的了思想态度和必须坚持的价观值。念下面注的疏之对进了进行一步说的：明圣“制礼以分尊人卑，服制别以亲，疏服之亲疏因以刑之轻定，此立法重大之意。其有服轻而也恩义重，深胜有于者服苟，于犯，则此罪称情也。凡此不者，又舍服而论类义恩。焉—由是观之—，以制亲服疏罪之轻定者，重法之；以恩义常薄厚罪之轻为重，法者变也之。
” 上可以看从出在中，古代的司法国程中，过“情”是决案件判的关。所以，每一个键法官应当努力彻底了解，一桩案件每所中及的“涉情”，并知道么时什候援引合的原适，则达以正义的目的。综上所述到中国，代古论是立法，无还是司法非常都重“视情的作用”，是这国法律传中统
的特色其实，强调“。”情的用也并没有什作错。问么的关题键在中于古代国“大情于法，”往为了照顾“往”情牺而牲
法的定性和确稳定性这是不恰当，。的又涉这及下一个到题：问情和逻辑”是“一种么样的关什系？
情”在“汉里是语个多一词，它至少义有层四义：一是含指情，感它是与辑相逻对概的念；是二道意德上义情的理三是指；面，情乡土社即中的会情人和际人系；四关是与法律对相应事实的，接于近“节情”一词从。上与“情”以有的含义关以看出可情，与逻辑相对是立的。逻常辑被认常是理性为代的名，逻辑即词理，性性理即辑逻而理。性情感是与立的对，情感主是的一个体观主受，而感辑逻是一种观客分析的法，方因此从，一含这上义说逻辑与，感也情对是立。情感具有的大的变很动性难以，观评价客，以难捉摸，此强因在调法立司和法中重视，情“”作用，的将置法必于一律难以捉种的摸境。由于地国法律传中过统强调情感，分因此以可中说国律法统传排是斥辑、排斥理逻性的亦，即，中国律文法是化非辑的。逻这非种辑特逻表征在现法律的一每面。综方所述，我们上出得这的结样论西：的方文法中化，辑占有重要的逻地，位逻辑分是法析律重要工的具，对西方它律思想法的完和善法典化具有都要重作用。的此，因方的西文化也具有分法析的特点性由于分。析的技术的缺，乏国的法律中学哲最终没从有德道学哲中分开来离，此，法因文化没有律独的精立神 。
二、
辑逻缺乏的对国古中代法律文化影的 响
一，从第立法面看，方逻辑不发的不达于制定利严出的谨法律
律是中国。建法的基封形本，式纵观历修律，直朝到朝唐，都律并严无的格体例和确的明容、内范，畴逻辑性不。强史从料证来考看，律内秦容庞杂体例，无，律序稳定性的以保证难汉律分。“正律为”“非正律”和，正律“的稳定”有了一定的增强，但性律制是并不是整划齐一。的有被尊只为中古国代法典律范的唐，律其例才比体较规范内，容详得略，有了当定一的辑性逻但，与是西方发的达立法科相学还是相比见绌的。形国古中法律代源渊分庞杂十，有：、疏、律令、、比、科例敕、诰、、格、、式等等，典律的渊源法和名称种多多，样这说也了法明律不一，立统法平不水。高国古我立法代的另一个要特点是：重诸法合，刑体民不分这，也中是国古逻代辑平不水的一高体现。种只逻辑有上有较具的高分类水，各平门部法才能进行够格的划严分。人有说过，直到19纪世，
中国法学仍然的停留列举法在功的、能途以强用法调的可缺不少低的水上，立法仍然停留平将审判在经纪录验按照，部的职权六范围类分编的纂水上平仍，然没有
一套科学的律法念概体，没系有从具的罪体之名中抽象一套通出用法的律念。如概何能才具体的法从实律践抽中象出一般概念的呢？我认为，有只靠逻依辑力的量如果不能抽。出象一的法律般概念系，那就体能不成严形的格律法体。
系 在西 法律方史上，学家法们特就别意注对的概法念范畴、研究，意的图立一建内在个一致的律法念体系。概种这倾最早可向追溯以到罗古马如。古罗时代马创造出了就包括、债约契、所有权侵权责任、、委、代托、过理、错当得不利无、管理、监护因权亲、、抵押权权在内的等一整套学科法的律念概系体。罗马法就建立是这样一在科个学的念概系基体上的。如果础没如此有一套科学法的概念体系律则肯定，会产不生对后世影巨大响罗马法。的
第
二，司法从面看，方辑逻不的发会导达司法领域致的意随性，法律大常被弃常一边，更可置能致“人导”治的果。结
前如所，述中在古国典会社，中司法判官案决往件往是法不用，而有是先诉儒诸学家说得中关相论述或社会者人的情这，致法导律随的意性增，大此例子种不胜举。学枚者卫方认贺，为这种非辑化的逻向在倾法司域领中常常现表外为知行的识统治这。外行样识知的治还统派出生一个果后，就在是具体件案的审理程过，决中案件胜定负不是的理的充由与分，否而是力和实力的量小。直大今到天们我中人国是习还于惯京到城告状，为他们因在方地很获难得义的正保。证这就促使我反们思逻：在辑法司域领底到一个起什么样的作用呢？
我认 ，为逻在司辑领法域中作的用可概以括：逻为辑实是法现正律义重的要段手工和具。辑逻研究是的何如真从前推导提出真论，亦即结逻辑探，讨是的式形保真的。如性果你提供给我们确的正结，论么按那逻照推辑的规则理就，够能推出导真论结。司法在域表现为，如果领律法的定规十明确分，案件事实很清也楚，么那就可以导出推判结论。定种这判定结是论观客的不，因法为的官不而同不。这同正我们所是长期追的“求同相的案件相同结果”的无论。是英法系，美还大是法陆在系司法践实都中共同守这遵原则。如一法果律定规明确不案或事实件不清，楚这当是然不能进行如简单此推理的，是但逻在这时辑照样起用，作逻可辑以助你明确法律帮定规确认法律事实。和当，然辑逻不满足能体实义正的
需要，但是它是式正义形的工具证。保逻由在辑司法领域的中这作用种，们认我识到中法国律统中没传有逻辑正是真一种缺憾。
第，三逻辑对于律法论理的完和善发展有着重要也作的用。
这可以从西
方法思想律的发过展程可以看出。
在 国中统的传观中，念往往将律看成是法一种术艺，如何恰当是的发情感抒艺的术。有甚至不时认法承的律科性学特征而，片面强法调律的艺性。术法长律被期当成实现社了和会谐的术艺作。中华法系为律法指的导想思是“争化讼，强调和谐”息法律为，盛世能不废，但是也为不盛所崇尚。世法成为律社和谐会的调剂和，因不能没此，有不也能太明白司。法过程更的一种是艺，是术依靠些这不明白并法的来律分止定，争从而解社会决争纷在。种法律太不这善完情的况下，靠逻依辑实无确解法决问题。因不得此不诉诸人情等律以法的外素因。这大也概中国法律传是统的中种不得一已举之！吧西方法传的统，自从分析法产学以生，来一直追法律的求学科性因此。才有边、沁奥汀斯人等“应然的的法和“实然”的法的分”离主张才有，尔逊的凯“粹法纯理”。当然论西方，的法律并不也是讲不“情人”如，方有西一法句律格言“法律不强所难”，这人正说明了法要考虑可行立和实践性正。义正的真律法当应科是性和学术艺的性一种统一。学者范信认为，法忠律首先科是学或主是科学，要次其才艺术是或者。，本质上法是学科但，具体适用中在需一要些术，艺术仅仅艺是科对学的一性补种充。
影响律实法施的素影响因法实施律因素，概的起来，括要主个有人、体、制环境法、本律等四个身方。面 个①方面的人素，即行为因法律受调整和负执法有、司职责法的人的法律意个识和治观法念平水其理想及道德、、化文纪、律等合综质水素平。 ② 体方制的因面素，是指关有法执律行适、、监用督机关的组、织构结否是健、合理全有效。 、环③方境面因的，素包有关法括实施的律济环经境政治、境环、文化环和自境环境然 。 ④法律身的饿因本素，括法包内容方律的因面素法律形式方面的因和素。法律容内面方的因包素两括方面。一个面方，指是律法是在否质上本反社会映多数人大根本利益和共的意同，符合社志文明的会展趋发势。另一面方，是法律指规定权利义的是务合否，法理内容是律否合符会实社发展际平。水法形律方面式因的主要指立法质量素，在法律它施实中有具殊特重的意要。明义确完整、和、谐应当立是质法的量三个本基求。 要 明 ，确
指法规范律语言清的楚，念概明，法律确规指示清楚、则公开，而且有没义。歧 整，完包法括规律的范逻辑构结整和法律完程序整完 。 和谐要，法求律门之间、法律渊部之间源法、制律之度以间及实体法程与法序间之调协一，相互致合配
，成形统、有一、序和谐的体。整和谐包两括个体要求：第具，一律法、规之间应法协当调、合。第配，法二律法规、间没有之互相盾矛互、相抵，当两个触以上律条款法指同向事项时，不一会现如出执行甲条款，就会构成对果乙款或条条款饼“违法的两难局”。面 总，影之法律实响的施素是多因面方的。些这因素从不的同面方在、同不程的度上影响法律着的施实认真研究这，因些，并在实素践中有的矢放地切解决实在的问存，就会改题善法律效实，提高律法效果和法效益。律
“清官断难家事”，务因是为务家事与剪“不、理还乱”断感的纠缠在一起。情很妇女之所多“以伤疤未就忘了好”疼反，对安机关公施对丈暴夫取法采措律施，原因或许也在于其家感庭的纠缠情感。是婚姻情基的，础是家庭也市与社会的重民要区所在。市民社会里别人际关系比较的生和疏远，其中的暴陌力因此加更适通合过法来予以律治和惩服克而由；家于成庭员之间的感情比亲较，通过法律密惩治来和克其服的中暴会力到遇大很的碍阻。照此，妻子看成以为法惩治施暴律丈的夫第“一对反人实在”情之理。中此，消除家因庭域领的暴中，机械力地用适民社市中的会法律仅不难，很而也可且收不能到好效良果家。暴力庭治本之策的于发在感情的挥量力在感情力，处量于困僵局难以窘充发分挥作时用灵，活巧妙运用地律以法及他其理处方式调来动和恢复情的感力量，而是强不性地制用使律干法预，更将有助加于家庭力暴问的题本解根。按照决当事人自主选择幅度以及的家庭对情的感护程度维，国有关家庭暴我力法律的用适处或方理主要式可分三种为情。第一况是种致害被重人、死亡的伤由检察机，提关起公诉，处二以年上七以年下有期刑徒。是对最严这重的家暴庭力最的重严理处，也当是事最人不自能选择的一主情况种，此在情下况即使受，人害对反其，偶也要配到法受律制裁由检。察关机提起诉，公现了体国家力对家权生活不得已的强庭制预干这种干，预主考要的虑严重的社会是害危性人和危险性身，不而是当人事之间家的庭感，情因此要，直接法律惩治暴力以。
与诉方式相反的是另公外种几一乎完由全事当人自选择主方的式—离婚—按照。婚姻《》法的定，规家暴庭力是受
害一提出离方婚索赔并合的理法之一由这。规一不定再以感情“已破裂确作”离婚的必为条要件，虽然一在定度程上弱了削家庭感的情要价值，但重使却受害人在暴力和感得之间有情更的自主大选权。择初看上，去事人似当有乎全完的主自选权，择则不实然由于各种社。会因的素
约，当事人制选的并不择么自由。那些制约这素因不包括仅传由婚姻统观和念社会论舆形所的社成会力，也压括包妻一起生夫活所形的感情成依赖经济扶和等。当事持由人此难作很“快刀出斩麻”的选择乱。就也说是，依法选择婚离然虽显得干脆但，害人受可能此因遭更受进一的损害步她从，此能可活在生会歧社之中，也可视能面失临去济经来、源不得再不次婚等结各种问题这其。是许实妇女多临家面庭力而忍暴气吞声主要社会原的因现。在社的会并不是一可以个由自入出围“”的社城会家庭制，在度给人带福幸的同，也时感在、情道义责、等任许方面多给人以束。缚受束缚此多数面临家，暴力的人更希望既庭除消家暴庭，同力也不时去家失。庭达要到这一目标仅，靠法仅律显然是不够。的 由此
，家对暴庭力的三第种理方处式是在护维庭家感的情前提通下法律和过其他机帮制当事人克助家庭暴力服。除公和诉离婚种情况外两我国，关有“务家”事的律法解决其实十分注维护家庭感重的主情价导。按值我国现在的照法，律施暴节恶情但劣致未伤重、亡的死如果受害，告诉人，可二处以下年有期徒、拘役刑者或制；致轻管微伤，但害不尚刑够处罚的事，处五十日下以拘留、二百元以下款罚或者警告；情轻微的节，由公可机安调解关理处此。，公外机安关居、委民员会、村委民会以员所在单及对位家庭暴都负力有法予依劝以、调解阻、止制的律法义。而且务，重要是的，有这所情些都况以害受人“的告”诉要“处求理”“或出提请求为”条件，体这现在了律法决中解分充尊当事重的人愿意维护、家庭感的价情值向取。因，如果此庭暴力家有严没到需要提重起诉公的度程，当事也不选择人离，婚那，家么庭暴的各力种律法解决都紧紧应围受害人的绕意展开愿，是否取采应的法相律施措应也分充尊受害人重意愿，的分考虑家庭充感情的持维。这，里用运律的方法十式重分要，不能听到妇女一映反家暴庭情力就强制性况地罚款、留拘至判甚刑。但这种法的威慑是必律要的，律的法盾后警和作用示有利于庭家力的暴预防及家感庭情恢复的和与。 睦
家“和万事”兴，在家出现庭暴时力，如果要既“家”，也顾要“求”和就，得
还在尊重当事人愿的同意特别时视当重事之人的相间互沟。通的来说总，庭家暴力解决机的制主要有三种一是：此彼相沟通互，二是同共体协调三，运是用法律制。强比相而言，较互沟通相是最重要，也的最有助是维于护庭家情的一感种方式，其他种两机制都努应为相互力沟通创造件，条助帮现出暴力家庭回的到复相沟互
通的道轨上。来在沟发生困通时，可难先发挥以同共体的辅作助。用让如戚朋亲、友里邻街坊间中调协妇，协调联也此类。属此时仍应维护家以庭情感为一第要义因此尤，其要充分虑考事人当面临的社会压力，尽量私商谈下避免社，会响，影时同要也尽不动用法律量。法是律最脆的纠干解纷机制，决法但的“刚性”律容易也人产生刀让兵器之嫌凶，因应此当慎重待对法律向家庭域领入的侵把，用法动律惩和罚的动主尽权量交给害受人并增强法律在处，“理家事务”中“的柔”。 性
除公诉离婚和，对家外暴力庭，历从相经互通沟到，同体共协调到，公安关调解并晓以利害机，警到，再到告他法律其惩罚直，至使当事能够人新重开彼此沟始，这通样个循序渐进的过一将更加有利于程问题最终的解。(高远 作者决系国中会科学社法院研学究所博士后)
法
律更多是温的脉情脉的一面：如国母婴我保健、产法保障法、国品赔家偿、消法者权益保费护法环、保境护等从个人法、经济、政治、社角会度我对人国民进行了保和护关爱。比如说又法：规律定不，满八周十岁以在及判是审孕怀妇女不的得死判刑生、可以病监执行外、婚离财产分照顾困时一难方等等。这一切的切无一时无不刻告我诉法律们有情是的，展它了示人关怀的文光芒。况，人非且圣贤孰，能过？法律给无改过自人的机会新它。最终目的不是的戒惩罪，而是犯达到指引、价评预测、和教的育极终目。
标
概念:
律法概的念在时是古指律令或刑。法法是律类社人发会展的程化过产物，从人类会社早的行为和期会关社的习惯法系产的生到，国家的诞，诉讼生审判与的现，出再到权利义和的务区开来别，不同的在国在不家同的时代，法被赋律了予不的同义含，但一成不变的是：律法被国家赋是予强的制性社会规。法范需律要渐变得逐当宽容适以利社于和会谐。律法属于层上建范畴，由经济基筑决础，并为经济基础定务服法。的律的目于维护有在于利治统阶级的会关社和社系秩序会，统是阶级治实其现统治的一项重工具要。所，以法律阶级是社会有特社会现的象，着随阶斗争的级产、发展而生演变，最它终也将随着社阶会斗级争的消灭而行自亡消。
用作
明作用示
法 的明示作用主律是要以律条法的文形明式确告知人们，么是可以什做，什的么是可不以的，做哪行为些合法的是，些行为哪非法的是。违者将要法受怎到的样裁制。等一这作主用是通过立要法和法工普作来实现。法的律具所的有明作示用实现是知法和法的守本基提。 前预
作用
防 于对法的律防预用主作是要通过律法的明示作和用执的效法以及力违对行为进行法惩力度治的大小来现的。实法的明示律用可以作人们知使晓律法明而辨非，是即在人们日的常行为中什么，可以是的做什么是，对绝禁的止触，犯法律应了到受的法律裁是制么什，违法后不能变能，变通通的能性有可多少等等。
正校作
用 这一用作要主通是法律过强的制行力执机械来校地社正会行为中所出现一的偏离些法了轨道律的不行法为，使回之到正常归的法轨道律像法。所律对的些一犯触法了律的法违犯分子罪所进行的制强性的律改法，造之违使法行为得了到强性制矫正的。反
:方
据法律规根,定在个这程过,法中官判决须必“事实以为根据以法律,准为”绳的则原其中“。事以实根为据”是法指官根事据实行进判;“以法断为律准绳则是法”官格严照依律法规定解理、运法律用“事实。”“法和”理律当然所影响法官判决的是因。据此素刑,界法通行的点认为观“法律”“和事实”是法思官维两极。法的只有遵循这一官则,以原三论式段的逻推理就能辑获公得正判决的结论。三段论中,大在前是法提规律,定前小是案件事提实,论是罪之结无有然而,。笔认为刑法者学界这一的通行观点忽了略样一个事实,即法官适这刑法定罪量用刑的过并非程械机套用三段的论辑推逻过程理,而心与脑对话是过的,是法程官理性与非性理突冲、调协的过。在程一这过中,程除了法律“”和“
事实,法”的官感情素起因重着作用要。而这
情些感因既可以促使法官素正公案判可以导致又官枉法法裁判。此,因研究影响事判决的刑法官情感因素、探索法官对情因感的素引与制导约,对保证司法公具有重正大义。意
西人方惯习将法称律“政治技为”术、“治城理邦的原”则认，法律是免为一切除欲影情的理响的智体，是有关公共现幸的福理合排安是，理的命令。性些都这强调法了的律学科，强性了理调性智和是法律的本慧质如，。里亚多士就德为认“，是不凭凡感情素治事的统治因总者比情用事的人们感得较显优良为，律恰法是恰没有感的情。他认”，法为是律最优秀统治者的他还。一个有趣有比喻：法的官理案就医像师医书给查人病开处一方。样给西这的法学方了一个开头好此后。，历代学家法都强调律的法学科，并性提以高法律科学性的己为，反任对情感以素因扰法律的乱格严。性中国人则恰恰反。相们强调法律他的感情因，强素立法和司调都法当应合乎“人情”。我常们常将情、理、法“”三字放在起一并，使用列似乎，是强调们同等它要。诚重，这然三对于者人生活的必是不少可的但是。从，律和社法公共领域会的角看度，它的们序排应是“理、法、当”，情西方处理三者在关系时是合乎正这一次序但。，中是国人际上是将“实”情在首位的排。这在律领法域表现就为“大情于，情大于法理”。在立方法，面国人特中别调强人情合，顺心。如，《文子人上.》义说：上法于义，义生生于适，众适合于人心众。错晁也说古圣王治：下天，“其为法令，合也于情人后而之行。?”似类的述在论国古代思中中可谓想见不累。鲜么那何谓“，心”人，“情”呢？人然指的显是大众的德心道理倾向心理和求。需
为什么中国立传统法中强调情”“因的呢？素这要从还中法国律统传儒家化说的起。华帝中国的律法不法家是的法律，而是家儒法律。的统的传国中法在西律以后逐渐汉儒为伦家理所制，儒家伦控理精神和原则的逐渐为法成律的本基则，到隋唐终原使国中律法全完理伦。化儒家而的法认律为法应当根据立情“”制而定律。法对于儒来说，由家法律于容包“了情，才使”律法具有活。力照按家儒观点，考虑的事案件刑中“的”，就情使得律与礼制紧密法恰当的结合起来，而而制在礼中国的庭家生活社和生会活中为重极。要法律虑“考情的程度，也”就法是律正合法真符合正义合的程。度情”影“中响法国化文深可从之中古代现国实的法中立看一出。中国斑代立法古经时通过常变改
刑罚方式的考虑“情来”如，。历代刑的典，法包《宋括统》都确刑立了某对些特定犯罪
的处罚标，但是这准处些又罚可以根据情”有“所改。强调变立要法乎合，这情种响影根深蒂，固至以清法末学沈家家在本定制大清律刑，为时了顾当时照礼教的派不得不在新刑，中律入加一些符当时的合众大道心理倾德向和心理需的规求定如，。与在“正防当”有卫关规定中，加上的了“卑幼尊亲属对不适用正当防卫得。”此由见，可“情在”人心目中的们影响深，之这种响在今影天仍没然有消。失现的代观普遍认点，为虽立然法能不不顾到照大的心理众倾和一般向社会的习俗，但如果一味地是迎合众的心大需要，理必则有将损于律的法学性。科在法领域司中国古人更特别，调强情艺术，强感调千差在万别具的案体件实现中情和大众人道德《盐。铁.刑德》论篇说：“法，者缘情而人设非，罪以陷设人。”故“春秋也治之，论心狱罪定，志而违于法者免，善志恶合于法者诛”而。这里说是司的的法候时充要的分察考情人荀子。张主司应“法法议，职而通而无，谋隐无，善，遗而事无百”过，也是就求司法时要不应受僵当化法律条的文约束所。傅《子问政.》说司法也要虑人情，“刑考不罚情用而从者下之未也”。有美学者国德彰通过考察兰宋统赋《及》其疏的注些一节章出得样的这论结中国，在定人罪时会援用情“。”如刑统赋疏》《有这中的论样： 述古“制之律，因字立，法情定缘罪是以，重轻中得” “。情盖有万，事有殊万，法岂变尽能、人之事哉？情执之吏法，知虽不之为，难得之而为难尤。议刑之也际若能，用之故，续时之宜法量事之，大，小推情轻重之，尽而心宜之然后，无法而失废，事无失则矣不滥刑矣”这。《刑统是赋疏结》的一段尾话它概述，法官必须具有的了思想态度和必须坚持的价观值。念下面注的疏之对进了进行一步说的：明圣“制礼以分尊人卑，服制别以亲，疏服之亲疏因以刑之轻定，此立法重大之意。其有服轻而也恩义重，深胜有于者服苟，于犯，则此罪称情也。凡此不者，又舍服而论类义恩。焉—由是观之—，以制亲服疏罪之轻定者，重法之；以恩义常薄厚罪之轻为重，法者变也之。
” 上可以看从出在中，古代的司法国程中，过“情”是决案件判的关。所以，每一个键法官应当努力彻底了解，一桩案件每所中及的“涉情”，并知道么时什候援引合的原适，则达以正义的目的。综上所述到中国，代古论是立法，无还是司法非常都重“视情的作用”，是这国法律传中统
的特色其实，强调“。”情的用也并没有什作错。问么的关题键在中于古代国“大情于法，”往为了照顾“往”情牺而牲
法的定性和确稳定性这是不恰当，。的又涉这及下一个到题：问情和逻辑”是“一种么样的关什系？
情”在“汉里是语个多一词，它至少义有层四义：一是含指情，感它是与辑相逻对概的念；是二道意德上义情的理三是指；面，情乡土社即中的会情人和际人系；四关是与法律对相应事实的，接于近“节情”一词从。上与“情”以有的含义关以看出可情，与逻辑相对是立的。逻常辑被认常是理性为代的名，逻辑即词理，性性理即辑逻而理。性情感是与立的对，情感主是的一个体观主受，而感辑逻是一种观客分析的法，方因此从，一含这上义说逻辑与，感也情对是立。情感具有的大的变很动性难以，观评价客，以难捉摸，此强因在调法立司和法中重视，情“”作用，的将置法必于一律难以捉种的摸境。由于地国法律传中过统强调情感，分因此以可中说国律法统传排是斥辑、排斥理逻性的亦，即，中国律文法是化非辑的。逻这非种辑特逻表征在现法律的一每面。综方所述，我们上出得这的结样论西：的方文法中化，辑占有重要的逻地，位逻辑分是法析律重要工的具，对西方它律思想法的完和善法典化具有都要重作用。的此，因方的西文化也具有分法析的特点性由于分。析的技术的缺，乏国的法律中学哲最终没从有德道学哲中分开来离，此，法因文化没有律独的精立神 。
二、
辑逻缺乏的对国古中代法律文化影的 响
一，从第立法面看，方逻辑不发的不达于制定利严出的谨法律
律是中国。建法的基封形本，式纵观历修律，直朝到朝唐，都律并严无的格体例和确的明容、内范，畴逻辑性不。强史从料证来考看，律内秦容庞杂体例，无，律序稳定性的以保证难汉律分。“正律为”“非正律”和，正律“的稳定”有了一定的增强，但性律制是并不是整划齐一。的有被尊只为中古国代法典律范的唐，律其例才比体较规范内，容详得略，有了当定一的辑性逻但，与是西方发的达立法科相学还是相比见绌的。形国古中法律代源渊分庞杂十，有：、疏、律令、、比、科例敕、诰、、格、、式等等，典律的渊源法和名称种多多，样这说也了法明律不一，立统法平不水。高国古我立法代的另一个要特点是：重诸法合，刑体民不分这，也中是国古逻代辑平不水的一高体现。种只逻辑有上有较具的高分类水，各平门部法才能进行够格的划严分。人有说过，直到19纪世，
中国法学仍然的停留列举法在功的、能途以强用法调的可缺不少低的水上，立法仍然停留平将审判在经纪录验按照，部的职权六范围类分编的纂水上平仍，然没有
一套科学的律法念概体，没系有从具的罪体之名中抽象一套通出用法的律念。如概何能才具体的法从实律践抽中象出一般概念的呢？我认为，有只靠逻依辑力的量如果不能抽。出象一的法律般概念系，那就体能不成严形的格律法体。
系 在西 法律方史上，学家法们特就别意注对的概法念范畴、研究，意的图立一建内在个一致的律法念体系。概种这倾最早可向追溯以到罗古马如。古罗时代马创造出了就包括、债约契、所有权侵权责任、、委、代托、过理、错当得不利无、管理、监护因权亲、、抵押权权在内的等一整套学科法的律念概系体。罗马法就建立是这样一在科个学的念概系基体上的。如果础没如此有一套科学法的概念体系律则肯定，会产不生对后世影巨大响罗马法。的
第
二，司法从面看，方辑逻不的发会导达司法领域致的意随性，法律大常被弃常一边，更可置能致“人导”治的果。结
前如所，述中在古国典会社，中司法判官案决往件往是法不用，而有是先诉儒诸学家说得中关相论述或社会者人的情这，致法导律随的意性增，大此例子种不胜举。学枚者卫方认贺，为这种非辑化的逻向在倾法司域领中常常现表外为知行的识统治这。外行样识知的治还统派出生一个果后，就在是具体件案的审理程过，决中案件胜定负不是的理的充由与分，否而是力和实力的量小。直大今到天们我中人国是习还于惯京到城告状，为他们因在方地很获难得义的正保。证这就促使我反们思逻：在辑法司域领底到一个起什么样的作用呢？
我认 ，为逻在司辑领法域中作的用可概以括：逻为辑实是法现正律义重的要段手工和具。辑逻研究是的何如真从前推导提出真论，亦即结逻辑探，讨是的式形保真的。如性果你提供给我们确的正结，论么按那逻照推辑的规则理就，够能推出导真论结。司法在域表现为，如果领律法的定规十明确分，案件事实很清也楚，么那就可以导出推判结论。定种这判定结是论观客的不，因法为的官不而同不。这同正我们所是长期追的“求同相的案件相同结果”的无论。是英法系，美还大是法陆在系司法践实都中共同守这遵原则。如一法果律定规明确不案或事实件不清，楚这当是然不能进行如简单此推理的，是但逻在这时辑照样起用，作逻可辑以助你明确法律帮定规确认法律事实。和当，然辑逻不满足能体实义正的
需要，但是它是式正义形的工具证。保逻由在辑司法领域的中这作用种，们认我识到中法国律统中没传有逻辑正是真一种缺憾。
第，三逻辑对于律法论理的完和善发展有着重要也作的用。
这可以从西
方法思想律的发过展程可以看出。
在 国中统的传观中，念往往将律看成是法一种术艺，如何恰当是的发情感抒艺的术。有甚至不时认法承的律科性学特征而，片面强法调律的艺性。术法长律被期当成实现社了和会谐的术艺作。中华法系为律法指的导想思是“争化讼，强调和谐”息法律为，盛世能不废，但是也为不盛所崇尚。世法成为律社和谐会的调剂和，因不能没此，有不也能太明白司。法过程更的一种是艺，是术依靠些这不明白并法的来律分止定，争从而解社会决争纷在。种法律太不这善完情的况下，靠逻依辑实无确解法决问题。因不得此不诉诸人情等律以法的外素因。这大也概中国法律传是统的中种不得一已举之！吧西方法传的统，自从分析法产学以生，来一直追法律的求学科性因此。才有边、沁奥汀斯人等“应然的的法和“实然”的法的分”离主张才有，尔逊的凯“粹法纯理”。当然论西方，的法律并不也是讲不“情人”如，方有西一法句律格言“法律不强所难”，这人正说明了法要考虑可行立和实践性正。义正的真律法当应科是性和学术艺的性一种统一。学者范信认为，法忠律首先科是学或主是科学，要次其才艺术是或者。，本质上法是学科但，具体适用中在需一要些术，艺术仅仅艺是科对学的一性补种充。
影响律实法施的素影响因法实施律因素，概的起来，括要主个有人、体、制环境法、本律等四个身方。面 个①方面的人素，即行为因法律受调整和负执法有、司职责法的人的法律意个识和治观法念平水其理想及道德、、化文纪、律等合综质水素平。 ② 体方制的因面素，是指关有法执律行适、、监用督机关的组、织构结否是健、合理全有效。 、环③方境面因的，素包有关法括实施的律济环经境政治、境环、文化环和自境环境然 。 ④法律身的饿因本素，括法包内容方律的因面素法律形式方面的因和素。法律容内面方的因包素两括方面。一个面方，指是律法是在否质上本反社会映多数人大根本利益和共的意同，符合社志文明的会展趋发势。另一面方，是法律指规定权利义的是务合否，法理内容是律否合符会实社发展际平。水法形律方面式因的主要指立法质量素，在法律它施实中有具殊特重的意要。明义确完整、和、谐应当立是质法的量三个本基求。 要 明 ，确
指法规范律语言清的楚，念概明，法律确规指示清楚、则公开，而且有没义。歧 整，完包法括规律的范逻辑构结整和法律完程序整完 。 和谐要，法求律门之间、法律渊部之间源法、制律之度以间及实体法程与法序间之调协一，相互致合配
，成形统、有一、序和谐的体。整和谐包两括个体要求：第具，一律法、规之间应法协当调、合。第配，法二律法规、间没有之互相盾矛互、相抵，当两个触以上律条款法指同向事项时，不一会现如出执行甲条款，就会构成对果乙款或条条款饼“违法的两难局”。面 总，影之法律实响的施素是多因面方的。些这因素从不的同面方在、同不程的度上影响法律着的施实认真研究这，因些，并在实素践中有的矢放地切解决实在的问存，就会改题善法律效实，提高律法效果和法效益。律
“清官断难家事”，务因是为务家事与剪“不、理还乱”断感的纠缠在一起。情很妇女之所多“以伤疤未就忘了好”疼反，对安机关公施对丈暴夫取法采措律施，原因或许也在于其家感庭的纠缠情感。是婚姻情基的，础是家庭也市与社会的重民要区所在。市民社会里别人际关系比较的生和疏远，其中的暴陌力因此加更适通合过法来予以律治和惩服克而由；家于成庭员之间的感情比亲较，通过法律密惩治来和克其服的中暴会力到遇大很的碍阻。照此，妻子看成以为法惩治施暴律丈的夫第“一对反人实在”情之理。中此，消除家因庭域领的暴中，机械力地用适民社市中的会法律仅不难，很而也可且收不能到好效良果家。暴力庭治本之策的于发在感情的挥量力在感情力，处量于困僵局难以窘充发分挥作时用灵，活巧妙运用地律以法及他其理处方式调来动和恢复情的感力量，而是强不性地制用使律干法预，更将有助加于家庭力暴问的题本解根。按照决当事人自主选择幅度以及的家庭对情的感护程度维，国有关家庭暴我力法律的用适处或方理主要式可分三种为情。第一况是种致害被重人、死亡的伤由检察机，提关起公诉，处二以年上七以年下有期刑徒。是对最严这重的家暴庭力最的重严理处，也当是事最人不自能选择的一主情况种，此在情下况即使受，人害对反其，偶也要配到法受律制裁由检。察关机提起诉，公现了体国家力对家权生活不得已的强庭制预干这种干，预主考要的虑严重的社会是害危性人和危险性身，不而是当人事之间家的庭感，情因此要，直接法律惩治暴力以。
与诉方式相反的是另公外种几一乎完由全事当人自选择主方的式—离婚—按照。婚姻《》法的定，规家暴庭力是受
害一提出离方婚索赔并合的理法之一由这。规一不定再以感情“已破裂确作”离婚的必为条要件，虽然一在定度程上弱了削家庭感的情要价值，但重使却受害人在暴力和感得之间有情更的自主大选权。择初看上，去事人似当有乎全完的主自选权，择则不实然由于各种社。会因的素
约，当事人制选的并不择么自由。那些制约这素因不包括仅传由婚姻统观和念社会论舆形所的社成会力，也压括包妻一起生夫活所形的感情成依赖经济扶和等。当事持由人此难作很“快刀出斩麻”的选择乱。就也说是，依法选择婚离然虽显得干脆但，害人受可能此因遭更受进一的损害步她从，此能可活在生会歧社之中，也可视能面失临去济经来、源不得再不次婚等结各种问题这其。是许实妇女多临家面庭力而忍暴气吞声主要社会原的因现。在社的会并不是一可以个由自入出围“”的社城会家庭制，在度给人带福幸的同，也时感在、情道义责、等任许方面多给人以束。缚受束缚此多数面临家，暴力的人更希望既庭除消家暴庭，同力也不时去家失。庭达要到这一目标仅，靠法仅律显然是不够。的 由此
，家对暴庭力的三第种理方处式是在护维庭家感的情前提通下法律和过其他机帮制当事人克助家庭暴力服。除公和诉离婚种情况外两我国，关有“务家”事的律法解决其实十分注维护家庭感重的主情价导。按值我国现在的照法，律施暴节恶情但劣致未伤重、亡的死如果受害，告诉人，可二处以下年有期徒、拘役刑者或制；致轻管微伤，但害不尚刑够处罚的事，处五十日下以拘留、二百元以下款罚或者警告；情轻微的节，由公可机安调解关理处此。，公外机安关居、委民员会、村委民会以员所在单及对位家庭暴都负力有法予依劝以、调解阻、止制的律法义。而且务，重要是的，有这所情些都况以害受人“的告”诉要“处求理”“或出提请求为”条件，体这现在了律法决中解分充尊当事重的人愿意维护、家庭感的价情值向取。因，如果此庭暴力家有严没到需要提重起诉公的度程，当事也不选择人离，婚那，家么庭暴的各力种律法解决都紧紧应围受害人的绕意展开愿，是否取采应的法相律施措应也分充尊受害人重意愿，的分考虑家庭充感情的持维。这，里用运律的方法十式重分要，不能听到妇女一映反家暴庭情力就强制性况地罚款、留拘至判甚刑。但这种法的威慑是必律要的，律的法盾后警和作用示有利于庭家力的暴预防及家感庭情恢复的和与。 睦
家“和万事”兴，在家出现庭暴时力，如果要既“家”，也顾要“求”和就，得
还在尊重当事人愿的同意特别时视当重事之人的相间互沟。通的来说总，庭家暴力解决机的制主要有三种一是：此彼相沟通互，二是同共体协调三，运是用法律制。强比相而言，较互沟通相是最重要，也的最有助是维于护庭家情的一感种方式，其他种两机制都努应为相互力沟通创造件，条助帮现出暴力家庭回的到复相沟互
通的道轨上。来在沟发生困通时，可难先发挥以同共体的辅作助。用让如戚朋亲、友里邻街坊间中调协妇，协调联也此类。属此时仍应维护家以庭情感为一第要义因此尤，其要充分虑考事人当面临的社会压力，尽量私商谈下避免社，会响，影时同要也尽不动用法律量。法是律最脆的纠干解纷机制，决法但的“刚性”律容易也人产生刀让兵器之嫌凶，因应此当慎重待对法律向家庭域领入的侵把，用法动律惩和罚的动主尽权量交给害受人并增强法律在处，“理家事务”中“的柔”。 性
除公诉离婚和，对家外暴力庭，历从相经互通沟到，同体共协调到，公安关调解并晓以利害机，警到，再到告他法律其惩罚直，至使当事能够人新重开彼此沟始，这通样个循序渐进的过一将更加有利于程问题最终的解。(高远 作者决系国中会科学社法院研学究所博士后)
法
律更多是温的脉情脉的一面：如国母婴我保健、产法保障法、国品赔家偿、消法者权益保费护法环、保境护等从个人法、经济、政治、社角会度我对人国民进行了保和护关爱。比如说又法：规律定不，满八周十岁以在及判是审孕怀妇女不的得死判刑生、可以病监执行外、婚离财产分照顾困时一难方等等。这一切的切无一时无不刻告我诉法律们有情是的，展它了示人关怀的文光芒。况，人非且圣贤孰，能过？法律给无改过自人的机会新它。最终目的不是的戒惩罪，而是犯达到指引、价评预测、和教的育极终目。
标