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试论应诉管辖制度适用的限制与完善 作者：陈俊
来源：《商情》2015年第34期
【摘要】民事诉讼法第127条第2款所规定的应诉管辖制度，并非法律直接赋予受诉法院管辖权，而是通过对当事人双方行为的推定，认为原、被告达成了“默示管辖协议”，进而使受诉法院取得管辖权。因此，受诉法院取得管辖权并不是绝对的，还应受到协议管辖制度和意思表示制度的限制。
【关键词】应诉管辖；默示协议管辖；限制
一、被告应诉答辩行为并不必然使受诉法院取得管辖权
管辖权是法院审理案件的前提。确定管辖权的依据可以分为两类，一种是法律的直接授予特定法院管辖权，体现在民事诉讼法在第31-33条的规定上，是法院系统内对案件的具体分工的表现，侧重维护既有的诉讼秩序。另一种是在法律许可范围内，由当事人协商确定管辖法院，体现在民事诉讼法第34条的规定上，体现了对当事人意思的尊重。
那么民事诉讼法第127条第2款从法条的文义来看，有两种不同解释，一种是解释是“（如果）当事人未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为（法律授予）受诉人民法院有管辖权”；另一种解释是“（如果）当事人未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为（当事人认可）受诉人民法院有管辖权”即拟制当事人具有认可受诉人民法院有管辖权的意思表示。
笔者认为，固然应诉答辩制度在价值选择上突出了诉讼效率，但是在具体适用时还是应当兼顾既有地域管辖制度的稳定，以及当事人诉讼权利的保护。因此，笔者认为第二种解释更为可采。下面结合体系解释、历史解释、法理解释以及比较法研究，作如下分析。
（一）从体系解释看，被告应诉答辩行为不应视为确定管辖权的直接依据
现行法各项规定之间不应相互冲突，这是法律体系内在的要求。在解释上，应诉管辖制度不应与我国法既有的管辖制度相冲突。如果应诉答辩直接作为确定管辖的依据，就意味着把选择法院的权利完全交给当事人，使立案阶段对管辖的审查成为虚设。案件的管辖始终处于一种不确定的状态，架空了法律其他有关地域管辖的规定。除了违反专属管辖或级别管辖的案件外，任何一个法院均有可能因为被告的应诉答辩行为取得管辖权。此时，即便法院在立案时发现案件不属于受诉法院管辖，也不便拒绝立案，而是要留待当事人决定是否接受受诉法院的管辖。可以想象，这样的做法会直接冲击我国现有的法院管辖制度，使案件管辖不在具有确定性。
（二）从历史解释看，被告应诉答辩行为应解释为当事人具有同意受诉法院管辖的意思
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试论应诉管辖制度适用的限制与完善 作者：陈俊
来源：《商情》2015年第34期
【摘要】民事诉讼法第127条第2款所规定的应诉管辖制度，并非法律直接赋予受诉法院管辖权，而是通过对当事人双方行为的推定，认为原、被告达成了“默示管辖协议”，进而使受诉法院取得管辖权。因此，受诉法院取得管辖权并不是绝对的，还应受到协议管辖制度和意思表示制度的限制。
【关键词】应诉管辖；默示协议管辖；限制
一、被告应诉答辩行为并不必然使受诉法院取得管辖权
管辖权是法院审理案件的前提。确定管辖权的依据可以分为两类，一种是法律的直接授予特定法院管辖权，体现在民事诉讼法在第31-33条的规定上，是法院系统内对案件的具体分工的表现，侧重维护既有的诉讼秩序。另一种是在法律许可范围内，由当事人协商确定管辖法院，体现在民事诉讼法第34条的规定上，体现了对当事人意思的尊重。
那么民事诉讼法第127条第2款从法条的文义来看，有两种不同解释，一种是解释是“（如果）当事人未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为（法律授予）受诉人民法院有管辖权”；另一种解释是“（如果）当事人未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为（当事人认可）受诉人民法院有管辖权”即拟制当事人具有认可受诉人民法院有管辖权的意思表示。
笔者认为，固然应诉答辩制度在价值选择上突出了诉讼效率，但是在具体适用时还是应当兼顾既有地域管辖制度的稳定，以及当事人诉讼权利的保护。因此，笔者认为第二种解释更为可采。下面结合体系解释、历史解释、法理解释以及比较法研究，作如下分析。
（一）从体系解释看，被告应诉答辩行为不应视为确定管辖权的直接依据
现行法各项规定之间不应相互冲突，这是法律体系内在的要求。在解释上，应诉管辖制度不应与我国法既有的管辖制度相冲突。如果应诉答辩直接作为确定管辖的依据，就意味着把选择法院的权利完全交给当事人，使立案阶段对管辖的审查成为虚设。案件的管辖始终处于一种不确定的状态，架空了法律其他有关地域管辖的规定。除了违反专属管辖或级别管辖的案件外，任何一个法院均有可能因为被告的应诉答辩行为取得管辖权。此时，即便法院在立案时发现案件不属于受诉法院管辖，也不便拒绝立案，而是要留待当事人决定是否接受受诉法院的管辖。可以想象，这样的做法会直接冲击我国现有的法院管辖制度，使案件管辖不在具有确定性。
（二）从历史解释看，被告应诉答辩行为应解释为当事人具有同意受诉法院管辖的意思