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网络著作权间接侵权的侵权分析
作者：叶晓云
来源：《法制与社会》2014年第03期
摘 要 审理法院对百度案与雅虎案做出截然不同的判决不是因为诉因上对“直接侵权”与“间接侵权”的区分，而是居于行为人是否具有过错，是否尽到了合理注意义务。在共同侵权这一上位概念的统领下，区分两者的意义并不如现在主流观点强调的那么大，本文认为以现行法为基础便能对网络服务商的责任予以公平合理的评价，没必要单独建立“间接侵权”制度。 关键词 网络环境 间接侵权 直接侵权 共同侵权 过错责任
作者简介：叶晓云，上海飞机制造有限公司法律顾问，经济师。
中图分类号：D923.4文献标识码：A文章编号：1009-0592（2014）1-017-02
2006年11月17日，北京市第一中级人民法院和2007年4月24日，北京市第二中级人民法院分别对7大唱片公司诉北京百度网讯科技有限公司侵犯信息网络传播权案（以下简称百度案）和11大唱片公司诉北京阿里巴巴信息技术有限公司侵犯著作权邻接权案（以下简称雅虎案）作出一审判决。两案所争议的事实几乎相同，均为网络服务商（ISP）在网络上仅提供侵权歌曲文件的搜索和链接是否构成侵权，是否应当承担赔偿责任，两个法院经过审慎的推理却作出了完全相反的判决。此中迥然不同的差异折射出的是原告不同的诉因选择吗？笔者经认真比较不敢苟同，该如何确定侵权责任笔者惶恐不敢定言，故提出几点意见以供探讨。
一、“百度案”与“雅虎案”——侵权行为构成要件分析
侵权行为由加害人之加害行为及被害人之权利受损二事实交织而成。侵权行为的构成要件，基本上应有“行为”、“损害”及“因果关系”三者。知识产权侵权在性质上属于一般侵权，因此过错亦是其构成要件之一。
（一）行为的违法性分析
行为违法性的构成是承担侵权损害赔偿的要件，行为人只对违法行为承担责任。构成侵权损害赔偿责任的行为，必须是违反法律的行为。如果行为是合乎法律规定的行为，那么即使这种行为造成了损害，行为人也不承担损害赔偿责任。
两案中被告实施的行为近乎相同，都是提供权利人歌曲的搜索和链接使得公众能够在自己选定时间获得侵权产品。毫无疑问这里上传侵权产品的第三方网站侵害权利人的信息网络传播权，而对于只提供链接和搜索的服务商而言呢？其行为该如何定性呢？《民法通则》第130条规定：“两人以上共同侵权造成他人损害的，应当承担连带责任”。可以看出ISP的行为是否构成侵权须从是否构成共同侵权着手。
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网络著作权间接侵权的侵权分析
作者：叶晓云
来源：《法制与社会》2014年第03期
摘 要 审理法院对百度案与雅虎案做出截然不同的判决不是因为诉因上对“直接侵权”与“间接侵权”的区分，而是居于行为人是否具有过错，是否尽到了合理注意义务。在共同侵权这一上位概念的统领下，区分两者的意义并不如现在主流观点强调的那么大，本文认为以现行法为基础便能对网络服务商的责任予以公平合理的评价，没必要单独建立“间接侵权”制度。 关键词 网络环境 间接侵权 直接侵权 共同侵权 过错责任
作者简介：叶晓云，上海飞机制造有限公司法律顾问，经济师。
中图分类号：D923.4文献标识码：A文章编号：1009-0592（2014）1-017-02
2006年11月17日，北京市第一中级人民法院和2007年4月24日，北京市第二中级人民法院分别对7大唱片公司诉北京百度网讯科技有限公司侵犯信息网络传播权案（以下简称百度案）和11大唱片公司诉北京阿里巴巴信息技术有限公司侵犯著作权邻接权案（以下简称雅虎案）作出一审判决。两案所争议的事实几乎相同，均为网络服务商（ISP）在网络上仅提供侵权歌曲文件的搜索和链接是否构成侵权，是否应当承担赔偿责任，两个法院经过审慎的推理却作出了完全相反的判决。此中迥然不同的差异折射出的是原告不同的诉因选择吗？笔者经认真比较不敢苟同，该如何确定侵权责任笔者惶恐不敢定言，故提出几点意见以供探讨。
一、“百度案”与“雅虎案”——侵权行为构成要件分析
侵权行为由加害人之加害行为及被害人之权利受损二事实交织而成。侵权行为的构成要件，基本上应有“行为”、“损害”及“因果关系”三者。知识产权侵权在性质上属于一般侵权，因此过错亦是其构成要件之一。
（一）行为的违法性分析
行为违法性的构成是承担侵权损害赔偿的要件，行为人只对违法行为承担责任。构成侵权损害赔偿责任的行为，必须是违反法律的行为。如果行为是合乎法律规定的行为，那么即使这种行为造成了损害，行为人也不承担损害赔偿责任。
两案中被告实施的行为近乎相同，都是提供权利人歌曲的搜索和链接使得公众能够在自己选定时间获得侵权产品。毫无疑问这里上传侵权产品的第三方网站侵害权利人的信息网络传播权，而对于只提供链接和搜索的服务商而言呢？其行为该如何定性呢？《民法通则》第130条规定：“两人以上共同侵权造成他人损害的，应当承担连带责任”。可以看出ISP的行为是否构成侵权须从是否构成共同侵权着手。