第五章 汉朝法律制度
第一节 汉朝立法概况
一、法制指导思想的演变
1.西汉初期的法制指导思想
建国之初，天下破败，民不堪命。统治者采取“清静无为”的治国指导思想，这就是所谓“黄老思想”。
2.汉武帝时期法制指导思想的转变
经过七十余年的稳定发展，西汉至武帝时达到了空前繁盛。而此时，外有匈奴之扰，内有封国之乱，为了应对内外困局，也需要改变原有思路，采取“有为”的方式巩固政权。当此之时，以董仲舒为代表的新儒学思想受到了重视。
*新儒学的政治法律主张主要有以下几点：
（1）王权天授，王权至尊；
（2）“天人感应”，“王者法天”；
（3）大德小刑、德主刑辅、先教后刑；
（4）“三纲五常”为国本。
二、立法活动
1.西汉初期的立法活动
（1）“约法三章”。汉高祖刘邦入关中时，与关中父老约法三章曰：杀人者死，伤人及盗抵罪。
（2）《九章律》。相国萧何攈摭秦法，取其宜于时者，作律九章。《法经》六篇外又增加了户律、兴律、厩律三篇。
（3）《傍章律》。叔孙通受汉高祖之命，制定有关朝仪的专门法律《傍章律》十八篇。
2.西汉中期的立法活动
（1）《越宫律》。武帝命张汤制《越宫律》，是关于宫廷警卫事务的法律，计有二十七篇。
（2）《朝律》。汉武帝命赵禹制《朝律》，又称“朝仪”，是朝会正见律，即关于王侯大臣觐见朝贺奏事制度之法律，共六篇。
3.东汉时期的立法活动
东汉王朝继承汉律，改变主要在两个方面:一是释放奴婢，二是减轻刑罚。
“三互法”。
应劭奉命删定律令为汉仪。
三、法律形式
1.律
较为稳定的法律形式 ，具有适用的普遍性及相对的稳定性，涉及刑、民、经济的多个方面。
2.令
皇帝根据需要而随时颁布的诏令，法律效力超过“律”，可以代替、更改甚至取消“律”的有关规定，也可弥补“律”的不足。
3.科
科是关于特别犯罪的刑事处罚规定。对于法律无明文规定的案件，法官比附律典中最相近似的条文拟出判决意见并上报皇帝审批；皇帝批准判决后常同时确定这种处理也适用于后来的一切同类案件，形成对刑律的补充和扩展。
4.比
“决事比”，就是可以引据断罪的判例。对于某种恶行，若律无正条，法官就可以比照律条中最相近似的条文定罪判刑；这种比照近似律条断罪的结果，就形成了一些特定判例，被后人引据为判例法。
除此之外，还有法律章句、故事，章程、汉仪、经义等多种法律形式。法律章句，即是汉代儒生以儒家注释经典的方式注释律令所形成的；故事就是前人留下的关于特定政事的先例或惯例，经后人认可为法则者；在汉代，儒家经义也可能被法官直接作为“法理”引用，以断决疑难案件特别是法律无明文规定的案件，这就叫“经义决狱”。
第二节 汉朝行政法律制度
一、皇帝制度
二、行政机构
1.中央行政机构
三公制。汉成帝、哀帝时，改太尉为大司马，改御史大夫为大司空，改丞相为大司徒，正式称为“三公”。
九卿制。沿用秦制，同时，“三公”还“分职授政”，即除基本职责外还分管九卿。
尚书制。战国时亦作“掌书”，齐、秦均置。秦属少府，为低级官员，在殿中主发布文书。武帝时，选拔尚书、中书、侍中组成“中朝”（或称内朝），成为实际上的中央决策机关，因系近臣，地位渐高。和御史、史书令史等都是由太史选拔。在汉宣帝时期权势就已经很高。成帝置尚书五人，秩六百石，分掌三公曹、常侍曹、二千石曹、户曹、主客曹，职权始重。东汉政悉归尚书台，各曹尚书地位更见重要。
2.地方行政机构
汉初地方郡县制与封国制并存，武帝后完全确立郡县两级体制。东汉又设州，形成州、郡、县三级制。
第三节 汉朝刑事法律制度
一、刑制改革
汉朝立国之初，积极吸取秦亡的教训，改变原有的严刑峻法。如高祖、惠帝、吕后时，“弛商贾律”，“除参夷连坐之罪”，“除三族罪妖言令”，除“挟书律”，文帝即位后“除收孥相坐律”、“除诽谤律” 等。而前167年的缇萦上书事件，成为大规模刑制改革的契机。
1.文帝改革的主要内容包括：
（1）废除了三种肉刑，即墨刑、劓刑、刖刑。
（2）以“髡钳为城旦舂”即徒刑取代黥（墨）刑；以笞三百取代劓刑。
（3）斩左右趾（刖刑）的废除比较特殊。以笞五百取代斩左趾，以弃市取代斩右趾。
2.汉景帝即位后，继续深化文帝的改革。
首先是下令改笞五百为笞三百，改笞三百为笞二百。
紧接着又进一步减轻刑罚，“减笞三百曰二百，笞二百曰一百”。
同时为了防止笞刑实际上成为死刑，景帝还下令制定了《箠令》。
3.意义
虽有“死刑既重，而生刑又轻” 的局限，但首次打破了自夏朝以来的旧五刑体系，基本废除了残忍不仁的肉刑，从此犯罪者除死刑外基本得以自全其身，犯罪人的人身人格得到了尊重和保障，是中国刑法史上一次大规模的人道主义改革，同时也标志着新五刑（笞杖徒流死）体系开始形成。
二、刑名
1.族刑。又称族诛 ，主要指“夷三族”，是刑罚中最严重的情形。汉初曾于高后元年（前187年）曾宣布废除，文帝时复行三族之诛。
2.死刑。在汉代有斩首、腰斩、枭首、弃市、磔刑等名目。
3.肉刑。汉代肉刑主要是在文帝改革后又恢复的，有宫刑和斩右趾，其作用基本上是死刑的替代刑。
4.笞刑。景帝《箠令》确定了笞刑的行刑制度：“笞者，所以教之也，其定箠令：笞者，箠长五尺，其本大一寸，其竹也，末薄半寸，皆平其节。当笞者，笞臀。毋得更人，毕一罪乃更人。”
5.徒刑。
（1）髡钳城旦舂。徒刑之最重者，刑期五年。
（2）完城旦舂。徒刑之次重者，刑期四年。
（3）鬼薪白粲。刑期三年。
（4）司寇、作如司寇。有时称“司寇作”。徒刑中较轻者，刑期二年。
（5）罚作复作。徒刑中最轻者，刑期一年。
（6）隶臣妾。徒刑之最轻者，刑期一年。
6.徙边。
7.赎刑。
（1）金赎
（2）女徒顾山
8.罚刑。
三、罪名
四、定罪量刑的原则
1.上请
2.矜老恤幼
3.亲亲得相首匿
第四节 汉朝民事法律制度
第五节 汉朝经济法律制度
第六节 汉朝司法制度
一、司法机关
皇帝对一切司法活动有最后支配权 。
丞相也有一定的司法权，可以参与议决重大疑难案件，即与太尉、御史大夫“杂治”大案要案，还有直接处罚官员。
御史大夫是最高监察官，主典正法度，监督百官违失，举劾犯法官员。
廷尉是在皇帝之下专掌审判的最高官员，为九卿之一。其办公衙门称为廷尉府或廷尉寺。景帝、哀帝时两度更名大理，武帝、光武帝时复名廷尉。
汉武帝时，为了限制相权而赋予尚书台以部分司法权。成帝时，尚书台设五曹，其中“三公曹”主断狱。东汉时尚书台成为国家中枢机关，其下增设“二千石曹”，主辞讼。尚书台参与司法，使廷尉的司法权被分割。
二、诉讼审判制度
1.告劾。即起诉，分为 “自诉”“公诉”。一般应按司法管辖逐级告劾，但蒙受冤狱，也可越级上书中央司法机关申冤即“诣阙上书”。
2.逮捕。贵族官僚“有罪先请”。老小、废疾和妇女等人犯罪可不戴刑具，即“颂系”。对于民事争讼一般采用调解的方式息讼。
3.鞫狱。即进行审讯和判决。“读鞫”（宣判） “乞鞫”（请求复审）。
4.覆案。中央机关在接到不服判决的上书后，往往成立专案组，对该案进行复审。朝廷还经常特派使者巡行地方，其主要职责便是“平冤狱”。
5.录囚。上级司法机关对在押囚犯的复核审录，以检查下级司法机关对案件的审判是否有失公正，并纠正冤假错案。汉武帝设刺史“省察治状” ，皇帝录囚始于东汉明帝。
6.春秋决狱。司法官在遇到律无正条、或虽有正条却不合乎儒家道德的案件时，根据《春秋》经义断案，实际上使其成为凌驾于各种法律之上的一种法律形式。
《春秋》经义的主要内容是亲属相隐、尊敬尊长、原心定罪。“原心定罪”:“春秋之听狱也，必本其事而原其志。志邪者不待成，首恶者罪特重，本直者其论轻。”汉儒把它当成司法审判的基本原则，过分强调了犯罪者的主观动机而相对忽视了犯罪的客观事实。
7.秋冬行刑。黄老学派主张 “春夏为德，秋冬为刑，先德后刑以养生”。汉代冬季才执行重刑，而春季则赦免罪犯或允许罪犯出钱赎罪。除谋反大逆“决不待时”外，其他死刑犯的执行必须在秋天霜降后至冬至前。
第五章 汉朝法律制度
第一节 汉朝立法概况
一、法制指导思想的演变
1.西汉初期的法制指导思想
建国之初，天下破败，民不堪命。统治者采取“清静无为”的治国指导思想，这就是所谓“黄老思想”。
2.汉武帝时期法制指导思想的转变
经过七十余年的稳定发展，西汉至武帝时达到了空前繁盛。而此时，外有匈奴之扰，内有封国之乱，为了应对内外困局，也需要改变原有思路，采取“有为”的方式巩固政权。当此之时，以董仲舒为代表的新儒学思想受到了重视。
*新儒学的政治法律主张主要有以下几点：
（1）王权天授，王权至尊；
（2）“天人感应”，“王者法天”；
（3）大德小刑、德主刑辅、先教后刑；
（4）“三纲五常”为国本。
二、立法活动
1.西汉初期的立法活动
（1）“约法三章”。汉高祖刘邦入关中时，与关中父老约法三章曰：杀人者死，伤人及盗抵罪。
（2）《九章律》。相国萧何攈摭秦法，取其宜于时者，作律九章。《法经》六篇外又增加了户律、兴律、厩律三篇。
（3）《傍章律》。叔孙通受汉高祖之命，制定有关朝仪的专门法律《傍章律》十八篇。
2.西汉中期的立法活动
（1）《越宫律》。武帝命张汤制《越宫律》，是关于宫廷警卫事务的法律，计有二十七篇。
（2）《朝律》。汉武帝命赵禹制《朝律》，又称“朝仪”，是朝会正见律，即关于王侯大臣觐见朝贺奏事制度之法律，共六篇。
3.东汉时期的立法活动
东汉王朝继承汉律，改变主要在两个方面:一是释放奴婢，二是减轻刑罚。
“三互法”。
应劭奉命删定律令为汉仪。
三、法律形式
1.律
较为稳定的法律形式 ，具有适用的普遍性及相对的稳定性，涉及刑、民、经济的多个方面。
2.令
皇帝根据需要而随时颁布的诏令，法律效力超过“律”，可以代替、更改甚至取消“律”的有关规定，也可弥补“律”的不足。
3.科
科是关于特别犯罪的刑事处罚规定。对于法律无明文规定的案件，法官比附律典中最相近似的条文拟出判决意见并上报皇帝审批；皇帝批准判决后常同时确定这种处理也适用于后来的一切同类案件，形成对刑律的补充和扩展。
4.比
“决事比”，就是可以引据断罪的判例。对于某种恶行，若律无正条，法官就可以比照律条中最相近似的条文定罪判刑；这种比照近似律条断罪的结果，就形成了一些特定判例，被后人引据为判例法。
除此之外，还有法律章句、故事，章程、汉仪、经义等多种法律形式。法律章句，即是汉代儒生以儒家注释经典的方式注释律令所形成的；故事就是前人留下的关于特定政事的先例或惯例，经后人认可为法则者；在汉代，儒家经义也可能被法官直接作为“法理”引用，以断决疑难案件特别是法律无明文规定的案件，这就叫“经义决狱”。
第二节 汉朝行政法律制度
一、皇帝制度
二、行政机构
1.中央行政机构
三公制。汉成帝、哀帝时，改太尉为大司马，改御史大夫为大司空，改丞相为大司徒，正式称为“三公”。
九卿制。沿用秦制，同时，“三公”还“分职授政”，即除基本职责外还分管九卿。
尚书制。战国时亦作“掌书”，齐、秦均置。秦属少府，为低级官员，在殿中主发布文书。武帝时，选拔尚书、中书、侍中组成“中朝”（或称内朝），成为实际上的中央决策机关，因系近臣，地位渐高。和御史、史书令史等都是由太史选拔。在汉宣帝时期权势就已经很高。成帝置尚书五人，秩六百石，分掌三公曹、常侍曹、二千石曹、户曹、主客曹，职权始重。东汉政悉归尚书台，各曹尚书地位更见重要。
2.地方行政机构
汉初地方郡县制与封国制并存，武帝后完全确立郡县两级体制。东汉又设州，形成州、郡、县三级制。
第三节 汉朝刑事法律制度
一、刑制改革
汉朝立国之初，积极吸取秦亡的教训，改变原有的严刑峻法。如高祖、惠帝、吕后时，“弛商贾律”，“除参夷连坐之罪”，“除三族罪妖言令”，除“挟书律”，文帝即位后“除收孥相坐律”、“除诽谤律” 等。而前167年的缇萦上书事件，成为大规模刑制改革的契机。
1.文帝改革的主要内容包括：
（1）废除了三种肉刑，即墨刑、劓刑、刖刑。
（2）以“髡钳为城旦舂”即徒刑取代黥（墨）刑；以笞三百取代劓刑。
（3）斩左右趾（刖刑）的废除比较特殊。以笞五百取代斩左趾，以弃市取代斩右趾。
2.汉景帝即位后，继续深化文帝的改革。
首先是下令改笞五百为笞三百，改笞三百为笞二百。
紧接着又进一步减轻刑罚，“减笞三百曰二百，笞二百曰一百”。
同时为了防止笞刑实际上成为死刑，景帝还下令制定了《箠令》。
3.意义
虽有“死刑既重，而生刑又轻” 的局限，但首次打破了自夏朝以来的旧五刑体系，基本废除了残忍不仁的肉刑，从此犯罪者除死刑外基本得以自全其身，犯罪人的人身人格得到了尊重和保障，是中国刑法史上一次大规模的人道主义改革，同时也标志着新五刑（笞杖徒流死）体系开始形成。
二、刑名
1.族刑。又称族诛 ，主要指“夷三族”，是刑罚中最严重的情形。汉初曾于高后元年（前187年）曾宣布废除，文帝时复行三族之诛。
2.死刑。在汉代有斩首、腰斩、枭首、弃市、磔刑等名目。
3.肉刑。汉代肉刑主要是在文帝改革后又恢复的，有宫刑和斩右趾，其作用基本上是死刑的替代刑。
4.笞刑。景帝《箠令》确定了笞刑的行刑制度：“笞者，所以教之也，其定箠令：笞者，箠长五尺，其本大一寸，其竹也，末薄半寸，皆平其节。当笞者，笞臀。毋得更人，毕一罪乃更人。”
5.徒刑。
（1）髡钳城旦舂。徒刑之最重者，刑期五年。
（2）完城旦舂。徒刑之次重者，刑期四年。
（3）鬼薪白粲。刑期三年。
（4）司寇、作如司寇。有时称“司寇作”。徒刑中较轻者，刑期二年。
（5）罚作复作。徒刑中最轻者，刑期一年。
（6）隶臣妾。徒刑之最轻者，刑期一年。
6.徙边。
7.赎刑。
（1）金赎
（2）女徒顾山
8.罚刑。
三、罪名
四、定罪量刑的原则
1.上请
2.矜老恤幼
3.亲亲得相首匿
第四节 汉朝民事法律制度
第五节 汉朝经济法律制度
第六节 汉朝司法制度
一、司法机关
皇帝对一切司法活动有最后支配权 。
丞相也有一定的司法权，可以参与议决重大疑难案件，即与太尉、御史大夫“杂治”大案要案，还有直接处罚官员。
御史大夫是最高监察官，主典正法度，监督百官违失，举劾犯法官员。
廷尉是在皇帝之下专掌审判的最高官员，为九卿之一。其办公衙门称为廷尉府或廷尉寺。景帝、哀帝时两度更名大理，武帝、光武帝时复名廷尉。
汉武帝时，为了限制相权而赋予尚书台以部分司法权。成帝时，尚书台设五曹，其中“三公曹”主断狱。东汉时尚书台成为国家中枢机关，其下增设“二千石曹”，主辞讼。尚书台参与司法，使廷尉的司法权被分割。
二、诉讼审判制度
1.告劾。即起诉，分为 “自诉”“公诉”。一般应按司法管辖逐级告劾，但蒙受冤狱，也可越级上书中央司法机关申冤即“诣阙上书”。
2.逮捕。贵族官僚“有罪先请”。老小、废疾和妇女等人犯罪可不戴刑具，即“颂系”。对于民事争讼一般采用调解的方式息讼。
3.鞫狱。即进行审讯和判决。“读鞫”（宣判） “乞鞫”（请求复审）。
4.覆案。中央机关在接到不服判决的上书后，往往成立专案组，对该案进行复审。朝廷还经常特派使者巡行地方，其主要职责便是“平冤狱”。
5.录囚。上级司法机关对在押囚犯的复核审录，以检查下级司法机关对案件的审判是否有失公正，并纠正冤假错案。汉武帝设刺史“省察治状” ，皇帝录囚始于东汉明帝。
6.春秋决狱。司法官在遇到律无正条、或虽有正条却不合乎儒家道德的案件时，根据《春秋》经义断案，实际上使其成为凌驾于各种法律之上的一种法律形式。
《春秋》经义的主要内容是亲属相隐、尊敬尊长、原心定罪。“原心定罪”:“春秋之听狱也，必本其事而原其志。志邪者不待成，首恶者罪特重，本直者其论轻。”汉儒把它当成司法审判的基本原则，过分强调了犯罪者的主观动机而相对忽视了犯罪的客观事实。
7.秋冬行刑。黄老学派主张 “春夏为德，秋冬为刑，先德后刑以养生”。汉代冬季才执行重刑，而春季则赦免罪犯或允许罪犯出钱赎罪。除谋反大逆“决不待时”外，其他死刑犯的执行必须在秋天霜降后至冬至前。