公司承包经营问题探析
口钟鑫
（云南大学法学院云南・昆明６５００９１）
摘要本文将从公司承包经蕾的效力和存在的积极意义的角度出发，结合目情，论述对其的完善和规制。
关键词公司承包经营效力积极意义完善
中图分类号：Ｆ１２５文献标识码：Ａ文章编号：１００７－３９７３（２００７）０６－１０７－．０１
承包经营是我国自２０世纪∞年代以来．为贯彻所有权２公司承包经营的完善和舰嗣
与经营权互相分离的。两权分离理论”，推进国有企业改革、２．１公司承包经营合同的完善
增强国有企业活力而采取的一项企业经营模式改革措施。进公司承包经营合同是公司承包经营实现的前提．也是争入９０年代，现代公司制度进人我国并迅速受到各界的热烈论最多的问题。笔者认为构建完善的承包经营合同．应该从追捧，而且公司锶度作为优于承包制度的国有企业改革模式以下儿方面考虑：首先，在现阶殷的公司制转型过程中。应该而受到立法者和决策者的肯定。但是，在现实生活中。一些企明确公司承包经营的适用对象暂时限制于中小型有限责任业虽然采取了＜公司法’框架下的公司组织形式，但由于种种公司。其次，明确签订公司承包经营合同的主体。主要包括两原因，仍然需要将公司承包给特定的自然人或者公司开展经类：一是由公司或股东会以公司的名义与承包人签订合同：营。在对其诸多争论之中，公司承包经营已成为不可避免的二是承包人分别与股东签订公司承包合同；三是要注意公司社会现象。承包合同中对承包权限范围的约定。一方面要结台《公司法＞１公司承包经营的效力纷争对承包合同课题范围的管制性规定，另一方面结合意思自治
随着现代公司制度在我国的发展和完善．作为结合中国理论．可以适当放宽承包的权限范围。
国情而生的公司承包经营也日新增多。近年来，对于公司承２．２公司承包经营对公司具体剜度影响的规制
包经营的诸多问题是争论不体。笔者认为。｛＃为公司或者企公司承包经营合同有可能涉＿及投资收益和亏损的分配、业的一种经营方式，承包经营既适用于传统企业．也能适用对内决策权和对外代表权的一系列权利义务安排，不可避免于现代公司．并能在我国现代公司制度得发展和完善过程中地要对传统＜公司法》中的某些制度设计带来一些的冲击。以发挥积极作用。主要表现在：下主要论及几个重要的问题：
第一，公司承包经营是当事人的意思自治理论在公司法公司承包经营对公司治理结构的影响。股东会的决策事镬域的体现和具体应用．有利于真正实现公司自治。“当事人项一般都涉及股东的根本利益．原则上般东会的职权不宜让意思自治”一直是私法的灵魂．公司的旺盛生命力来源于公渡给承包人．但也可以借助发包公司与承包人之问的协议进司与股东自治．公司迸择采用承包经营的模式正是意思自治行坍词。而就公司的日常经营管理权而言．承包人则完全取在公司法领域的再现。新‘公司法》的颁布．进一步扩张了公代了经理的法律地位。承包经营合同可以缩减董事会的部分司自治的空间，在公司的设立、经营、治理乃至公司的解散清职权．董事会在公司承包经营期间也由经营决策者转变为监督算等环节都赋予了公司和股东的自治权利。换言之．凡法无者监督承包人的经营行为。而监事会的职权则应该继续履行。禁止者，公司皆可实施。因此，公司利益相关人可以根据特殊公司承包经营期间的收益分配。一方面承包经营合同的商业背景自主决定公司的经营模式。采用承包经营方式．应遵循《公司法）中对于股东分红条件的强制性规定；另一方并自愿承担由此可能造成的后果。面只要符合法律有美股东闻相互分红比例的倡导性规定。承
第二，公司承包经营是商人首创精神的体现，有利于发包合同约定的收益分配方式都是有效的。
挥其想象力、御造力和创新力。有利于提升公司的核心竞争公司承包经营期间发包公司的对外债务承担。为了保护力和综合竞争力。当今世界，经济自由度和经济繁荣有着密公司债权人的利益，减少由公司承包经营带来的经营风险．切的关系，尊重任何公司的首创精神和自由选择是培育公司在公司承包期间，还是应由发包公司承担对外债务．而发包竟争力的关键。公司的使命是。在风险最小的前提下获得最公司可以通过内部协议解决与承包人的债务承担问题。大的利润”，在我国现有的国情下，公司承包经营就是商事组３结语
织在经营过程中对经营治理结构的创新和变通。事实证明。不管公司承包经营是否合法，其在现实生活
第三，公司承包经营有利于充分发挥有跟责任公司的作中是客观存在的。且具有一定的普遍性．这是经济发展内在用。有限责任公司相对于股份有限公司的特点在于集所有权需求的裹现。所以。应承认公司承包经营的效力，在现行法律与控制权于一身，大大降低了控制成本，但同时也导致有限缺乏相应规定时．应主动引导其发挥积极作用。解决在实践责任公司管理层能力有限的问题。而公司承包经营的初衷就中出现的诸多问题。为日后相关法律法规的制定提供相应的是将一定时期内的公司经营权交给善于经营的承租人。以达实践经验．为公司承包经营的进～步发展提供良好的生长环到公司治理优化的目的。境。从而促进公司承包经营的健康、稳定发展。Ｈ协论坛－２００７年燕６期ｌ下）
万 方数据
公司承包经营问题探析
口钟鑫
（云南大学法学院云南・昆明６５００９１）
摘要本文将从公司承包经蕾的效力和存在的积极意义的角度出发，结合目情，论述对其的完善和规制。
关键词公司承包经营效力积极意义完善
中图分类号：Ｆ１２５文献标识码：Ａ文章编号：１００７－３９７３（２００７）０６－１０７－．０１
承包经营是我国自２０世纪∞年代以来．为贯彻所有权２公司承包经营的完善和舰嗣
与经营权互相分离的。两权分离理论”，推进国有企业改革、２．１公司承包经营合同的完善
增强国有企业活力而采取的一项企业经营模式改革措施。进公司承包经营合同是公司承包经营实现的前提．也是争入９０年代，现代公司制度进人我国并迅速受到各界的热烈论最多的问题。笔者认为构建完善的承包经营合同．应该从追捧，而且公司锶度作为优于承包制度的国有企业改革模式以下儿方面考虑：首先，在现阶殷的公司制转型过程中。应该而受到立法者和决策者的肯定。但是，在现实生活中。一些企明确公司承包经营的适用对象暂时限制于中小型有限责任业虽然采取了＜公司法’框架下的公司组织形式，但由于种种公司。其次，明确签订公司承包经营合同的主体。主要包括两原因，仍然需要将公司承包给特定的自然人或者公司开展经类：一是由公司或股东会以公司的名义与承包人签订合同：营。在对其诸多争论之中，公司承包经营已成为不可避免的二是承包人分别与股东签订公司承包合同；三是要注意公司社会现象。承包合同中对承包权限范围的约定。一方面要结台《公司法＞１公司承包经营的效力纷争对承包合同课题范围的管制性规定，另一方面结合意思自治
随着现代公司制度在我国的发展和完善．作为结合中国理论．可以适当放宽承包的权限范围。
国情而生的公司承包经营也日新增多。近年来，对于公司承２．２公司承包经营对公司具体剜度影响的规制
包经营的诸多问题是争论不体。笔者认为。｛＃为公司或者企公司承包经营合同有可能涉＿及投资收益和亏损的分配、业的一种经营方式，承包经营既适用于传统企业．也能适用对内决策权和对外代表权的一系列权利义务安排，不可避免于现代公司．并能在我国现代公司制度得发展和完善过程中地要对传统＜公司法》中的某些制度设计带来一些的冲击。以发挥积极作用。主要表现在：下主要论及几个重要的问题：
第一，公司承包经营是当事人的意思自治理论在公司法公司承包经营对公司治理结构的影响。股东会的决策事镬域的体现和具体应用．有利于真正实现公司自治。“当事人项一般都涉及股东的根本利益．原则上般东会的职权不宜让意思自治”一直是私法的灵魂．公司的旺盛生命力来源于公渡给承包人．但也可以借助发包公司与承包人之问的协议进司与股东自治．公司迸择采用承包经营的模式正是意思自治行坍词。而就公司的日常经营管理权而言．承包人则完全取在公司法领域的再现。新‘公司法》的颁布．进一步扩张了公代了经理的法律地位。承包经营合同可以缩减董事会的部分司自治的空间，在公司的设立、经营、治理乃至公司的解散清职权．董事会在公司承包经营期间也由经营决策者转变为监督算等环节都赋予了公司和股东的自治权利。换言之．凡法无者监督承包人的经营行为。而监事会的职权则应该继续履行。禁止者，公司皆可实施。因此，公司利益相关人可以根据特殊公司承包经营期间的收益分配。一方面承包经营合同的商业背景自主决定公司的经营模式。采用承包经营方式．应遵循《公司法）中对于股东分红条件的强制性规定；另一方并自愿承担由此可能造成的后果。面只要符合法律有美股东闻相互分红比例的倡导性规定。承
第二，公司承包经营是商人首创精神的体现，有利于发包合同约定的收益分配方式都是有效的。
挥其想象力、御造力和创新力。有利于提升公司的核心竞争公司承包经营期间发包公司的对外债务承担。为了保护力和综合竞争力。当今世界，经济自由度和经济繁荣有着密公司债权人的利益，减少由公司承包经营带来的经营风险．切的关系，尊重任何公司的首创精神和自由选择是培育公司在公司承包期间，还是应由发包公司承担对外债务．而发包竟争力的关键。公司的使命是。在风险最小的前提下获得最公司可以通过内部协议解决与承包人的债务承担问题。大的利润”，在我国现有的国情下，公司承包经营就是商事组３结语
织在经营过程中对经营治理结构的创新和变通。事实证明。不管公司承包经营是否合法，其在现实生活
第三，公司承包经营有利于充分发挥有跟责任公司的作中是客观存在的。且具有一定的普遍性．这是经济发展内在用。有限责任公司相对于股份有限公司的特点在于集所有权需求的裹现。所以。应承认公司承包经营的效力，在现行法律与控制权于一身，大大降低了控制成本，但同时也导致有限缺乏相应规定时．应主动引导其发挥积极作用。解决在实践责任公司管理层能力有限的问题。而公司承包经营的初衷就中出现的诸多问题。为日后相关法律法规的制定提供相应的是将一定时期内的公司经营权交给善于经营的承租人。以达实践经验．为公司承包经营的进～步发展提供良好的生长环到公司治理优化的目的。境。从而促进公司承包经营的健康、稳定发展。Ｈ协论坛－２００７年燕６期ｌ下）
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